Re: [問題] 刑法222與227 學說實務上的問題

[winterrain (冬天的雨)]

: 就221的處罰來看，本身從來就沒有考慮年齡，
: 為何到222的時候，就要加重處罰呢？　
其實  222I二增訂法理上是有道理的
如果227是保護兒少法益
221是保護性自主法益
那如果一個行為同時侵害而兒少法益和性自主法益兩個
處罰比單獨侵害其中一個法益重 蠻合邏輯的
: 為何只保護兒少呢？為何就不保護60歲以上的人呢？
研究顯示太早為性行為有害未成年生身心發展
而老人家晚年有性行為有助身心健康
針對60歲以上之人怎麼可能會有類似227的立法?
立論怪怪的
: 本罪章，不論新舊法，針對兒少保護本來就有法條去規範了。
: 簡言之，
: 當年222②錯誤立法，加上民X壓力(可惡+要重罰)，造就超冏的決議。
其實222I二真正的問題是
導致222I其他款和兒童及少年福利與權益保障法112I要怎麼適用

成年人教唆、幫助或利用兒童及少年犯罪或與之共同實施犯罪或故意對其
犯罪者，加重其刑至二分之一。但各該罪就被害人係兒童及少年已定有特
別處罰規定者，從其規定。

222I其他款和兒童及少年福利與權益保障法112I到底是甚麼關係
要加重二次嗎?

: : 至於白玫瑰還有99年第七次刑庭決議的爭議
: : 亦即實務上
: : 將構成要件"14歲以下"
: : 在決議中區分成"7歲以下"以及"7到14歲"兩種處理
: : "7歲以下"不論同不同意直接222
: : "7到至未滿14歲"若有合意即227
: :          若無合意即222
實務是採三分法 可以看丁說的理由 裡面有點出來
分成 合意 未為合意與否 違反意願三種
很多學者沒有注意到這點
如果是對七歲以上未滿十四歲男女為性交


1合意:過去 227
      現在 227

2未為合意與否:過去227
              現在222I二

3違反意願:過去222I二
          現在222I二


這則決議留下一個更大的問題

如果是在未為合意與否與否而性交的情形下
對於十四歲以上未滿十六是221 或227III?
如果是滿16是221還是無罪呢?

到現在還沒有太多人發現這個嚴重的問題
:   考試時，
:   選擇題就依照實務。
:   申論題，原則上要見招拆招，ex:題目若有微言大義，當然要批判實務決議。
:   不然省些麻煩，直接用實務。
: : 可是變成似有違罪刑法定之虞
: : 而且就白玫瑰案來看
: : 實務似錯把"無拒絕"直接看成"有直接同意"的涵攝而用227處斷
: : 可議之處在
: : 無拒絕並不等於有同意
:   221 227立法修法沿革，與解讀角度如上述。
:   題外話，
: 　
:   綠色部分，無拒絕≠有同意。
: 　那我是否可以說：無拒絕＝不同意（或稱違反意願）呢？
: 　舉例來說，
: 　若我是推銷業務員，我直接把商品(ex國語日報)放到你家，你也沒有說好or不好。
:   幾個周後，我過來收費用，請問您會付錢嗎？
:   在民法上你不想買這東西時，有規定你一定要表示意見嗎？
: 　能不能說，你沒有表示意見就是一種不同意。
: : 因為重點在並沒去判斷該當事人是否未違背意願即斷之似有不妥
:  ^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^
:   有點難讀懂....
: : 不過我這樣整理似乎也有怪怪的  麻煩指教
: : 若是這樣的話
: : 若A性侵7歲B女 明顯違背其意願 ->222
: :               B女說好        ->227
: :               B女未拒絕也沒說好->222?

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M = T = W/P = W/K
故當Knowledge趨近於0時 Money趨近無限大


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※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc) 
◆ From: 1.162.48.16
推 g331767:特別法優先於普通法
推 g331767:法官自由心証，就像貪污「法定職務說」與「實質影響說」
推 TJQAZ:挖勒~  這裡以前不是很簡單嘛~現怎麼這麼難懂~
→ TJQAZ:未為合意與否??這又來搞模糊滴~ 待會去看看決議~
推 TJQAZ:小弟看完之後感覺通了~~才怪  呵呵~ 不過都說得好~  呵
推 TJQAZ:應該是區分合意、非合意、丁說乘機性交(7Y以下)丙說非合意
→ TJQAZ:輸入法有問題一切換就斷~  這是警示，別上網太久  呵呵~