推 cat60213:竊轉強盜，仍是以不法所謂意圖為其主觀，竊轉強制性交 09/19 17:53
小妹想請教一個刑法問題
先竊盜，遇到阻力，下手強盜。
(我有看了李允承老師的解題書，和撲馬老師的破和Q，但有點不懂，
想請各位強者指導，不知道會不會被淹沒在考上心得文)
87年台上字第4008號 很有名的轉念強盜
二 強盜與竊盜，僅係取得財物之手段不同，就意圖為不法所有，以非法
方法取得他人之財物言，兩者並無差異。原判決認定上訴人侵入住宅
之初，意在行竊，且已著手，惟尚未得財之際，即被事主發覺，乃變
更竊盜之犯意為強盜，進而施強暴手段致使不能抗拒，著手劫財，則
其圖為不法所有取得他人財物之犯意，始終一貫，僅於中途變更其竊
取手段為強取而已，先前之竊盜行為，即為強盜行為之一部，應僅成
立一個強盜罪，不能以其前段之行為，論以竊盜未遂，後段之行為，
論以強盜未遂，而分論併罰。乃原判決竟將之分割為二，依數罪併罰
論處，自有適用法則不當之違法。
小妹:似是認為只成立一行為(竊盜為強盜的一行為)，故論強盜即可
99台上3977 犯意變更 (其後有關犯意變更的判決大多都是複製這個判決)
行為始於著手，故行為人於著手之際具有何種犯罪故意，
原則上自應負該種犯罪故意之責任。惟行為人若在著手
實行犯罪行為繼續中轉化（或變更）其犯意（即犯意之
升高或降低），亦即就同一被害客體，轉化原來之犯意，
改依其他犯意繼續實行犯罪行為，致其犯意轉化前後二
階段所為，分別該當於不同構成要件之罪名，而發生此
罪與彼罪之轉化，除另行起意者，應併合論罪外，其轉
化犯意前後二階段所為仍應整體評價為一罪。是犯意如何
，原則上以著手之際為準，惟其著手實行階段之犯意嗣後
若有轉化為其他犯意而應被評價為一罪者，則應依吸收之
法理，視其究屬犯意升高或降低而定其故意責任，犯意升高者，
從新犯意；犯意降低者，從舊犯意。又因行為人轉化犯意
前後二階段行為係屬可分之數行為，且係分別該當於不同
構成要件之罪名，並非一行為而觸犯數罪名，自不能依想像競合
犯之規定從一重處斷。
小妹
依照這個邏輯，有兩個行為，不可以當成一行為想像競合，
顯然跟前面87年判決把竊盜行為當成是強盜行為一部分不同不同。
參考書上都會介紹犯意變更升高和降低(兩行為)，但是在強盜罪又舉87年判決 (一行為)
請問有人可以解答一下嗎，這兩個判決的情況是針對不同狀況的嗎，還是只是見解相左。
另外在，答題上遇到轉念強盜，參考書上都用87年判決，請問就直接引87年判決 寫嗎
謝謝大家，小妹刑法很弱 >////<
若有不足的地方請大家多多包涵
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