Re: [課業] 請教民法親屬婚生子女的問題

[SudaPeter (同棲しよう、有村さん)]

※ 引述 《navysealstpe (Taiwannavyseals)》 之銘言：
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: 題目：
: 甲男乙女為夫妻，乙因感情問題離家，並與丙男同居，一年後生下一子A 。其後甲男死亡
: ，乙與丙結婚，問丙與A之親屬關係？
: 　
: 答案給的是：
: A依民法1063條第1項，推定為甲之婚生子女。又無人提婚生子女否認之訴，故乙丙結婚後
: ，丙亦不得準正，丙A之親屬關係為直系姻親1親等(繼父)。
: 　
: 問題點：
: 對丙來說，A可以視為丙之非婚生子女嗎？如果可以，乙丙結婚後，丙可以準正，A視為其
: 婚生子女？
: 　
: 解題中突然發現這個疑問，也有可能是我觀念錯誤，再請各位解答～謝謝
: 　

原文的推文內容都是正確的

在原本的婚生推定被推翻前，真正的生父也沒辦法準正或認領。

而這題裡面顯然甲夫乙妻婚姻存續中，照法條1062、1063條1項機械式推算認定，A 就是推
定為甲乙的婚生子女。

啊此時丙A間，的確就是非婚生子女關係。

現在來從原po 的問題引出比較新穎的兩個爭點：


1. 丙要怎麼推翻甲A之間的婚生推定？

實務過去偏向認為只有甲(或乙或A)能夠提起1063條2項的否認婚生推定之訴。第三人丙縱使
是親生父親，也不得其門而入。

新進實務及學說(台大沈冠伶老師)，則認為血緣是重大人格利益，親生父丙應該可以提起家
事事件法67條的確認親子關係不存在之訴。

而要提起這個確認之訴，只要有確認利益起訴就是合法。這包含必要性(不透過此訴訟，無
法達成丙之權利保護)，和實效性(透過此訴訟，丙確實才能夠進一步主張自己與A之婚生性)
。


2. 婚生性推翻前，丙對A的認領或和乙結婚準正之效力？

通說實務向來認為是無效。

學說(台大黃詩淳老師)則認為，這樣可能會使丙之付出做白功，萬一推翻婚生性前丙就先死
了，到時候婚生性推翻，A也沒機會成為丙之婚生子女，受有重大不利益。

所以參酌日本發，適度修正通說實務的見解。也就是：在推翻婚生性後，使丙之認領或準正
效力溯及生
效。

舉個例子來說，依通說實務，縱使乙丙另外結婚，也要等甲A之間的婚生性推翻，丙再來認
領A才會變成婚生子女關係。

而若依上開學說，甲A之間婚生性推翻，A溯及於乙丙結婚之時，就成為丙之婚生子女。丙不
必再為 認領，所以乙丙分居兩地，丙沒表示認領A或沒撫育A，都不生影響。


大概這樣

希望有幫助到大家～～

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※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc), 來自: 223.140.58.194
※ 文章網址: https://www.ptt.cc/bbs/Examination/M.1525426988.A.2F0.html
※ 編輯: SudaPeter (223.140.58.194), 05/04/2018 17:46:57
推 mainjoey: 我記得你說的第一點有釋字 生父不能認領是立法者本意
→ mainjoey: 所以能不能透過其他法律來認領 我覺得要保留一下
推 tonyscat: 推
→ mainjoey: 587號解釋
→ mainjoey: 不過第一點如果時間夠 倒是可以當作學術見解的補充
→ mainjoey: 不好意思 應該說生父不能提否認婚生之訴是立法者本意
推 swgun: 允許生父提起的話要如何解決假老王藉由訴訟到處破壞他人婚
→ swgun: 姻的事實問題 請問右護法有提出辦法嗎
→ swgun: 有點想知道
確認之訴的確認利益就是啊。

如果訴訟一開始原告方根本沒辦法讓法官有「你可能真的是小王」的感覺，那就直接欠缺權
利保護必要，民訴249條1項六款或2項直接駁回了，根本還不用本案審理。

詳參：沈冠伶，家事訴訟事件之當事人適格與第三人之訴訟參與，月旦法學教室128、129期
※ 編輯: SudaPeter (223.140.58.194), 05/05/2018 10:25:50
※ 編輯: SudaPeter (223.140.58.194), 05/05/2018 10:29:58
→ mainjoey: 這樣其實又導出其他問題 要怎麼讓法官認為自己是老王
→ mainjoey: 隨便拿一份鑑定報告 說我和小孩有親子關係嗎
→ mainjoey: 如果真的這麼認定 會有很多問題產生
→ mainjoey: 個人還是比較推587號解釋 不要給生父認領機會破壞家庭
→ mainjoey: 不過否認婚生生之訴有除斥期間感覺不太合理
→ mainjoey: 而且才給兩年真是太短了
→ mainjoey: 不過也許後面有其他立法考量吧