Re: [問題] 違法性牽連及迴避可能性

[JohnWayne (Last Christmas)]

※ 引述《pigdog (pigdog)》之銘言：
: 「規範的迴避可能」是用來解脫「決擇一與假定」兩個條件關係上的難關的技術，
: 不管是將條件關係當成因果關係，還是把條件關係視為因果關係的事實基礎的學說，
: 基本上都無法迴避「擇一與假定」的兩個難關。
: 再者，條件關係是事實關係，基本上不會有任何主觀要素的考量，如果要考量主觀要素，
: 則會直接進入相當因果關係論中。
: 黃榮堅的東西在某些部分確實可以迅速解決問題，但是我不相信黃的學說會簡單或錯誤到
: 這種程度。迅速解決問題並不是不好，像我在違法論的論述中，用個「意思不用論」就
: 輕鬆地解決過失正當防衛、偶然防衛等問題，不過當過份迅速解決問題時會產生「對疑問
: 或矛盾睜一隻眼閉一隻眼」的情形時，則這個解決方案就會有問題（特別是邏輯上）。
: 黃榮堅應該不是那麼簡單的人物，所以我推斷你有所誤解，請再去詳細查看他的書的
: 內容。

雖然這一系列的文章已經有點久了，不過我還是稍微補充一下。

  黃榮堅老師的因果關係概念其實非常像山口厚某篇文章中提到「規範因果關係理論」的
初階版。雖然他不用「結果回避可能性」作為用語，不過他將假定消去法（非P則非Q）的
內臟挖空，重新填充新的判斷意義，卻是不爭的事實。簡單地說，對黃老師而言，條件關
係，並不是事實上的因果關係判斷（這一點從他對假設性因果的處理方式就可以明白），
而根本就是進行規範上的判斷，同時，對他而言，所謂的「結果」某種程度上是抽象化的
、語意化的，而非「合法則性因果關係」論者所強調的具體化、事件化的「結果」。
我在還沒有接觸山口與町野的規範因果關係論之前，還曾經寫了一篇未發表的文章，來批
評黃老師的想法有很嚴重的瑕疵與誤解，只不過現在看起來，他的想法某種程度上反而跟
日本學界試圖處理的大方向是吻合的。
    當然，雖然方向是吻合，只是黃師對於規範性的因果判斷罪關鍵的問題--替代性原因
可否放入迴避可能性的判斷以及可放入的範圍為何一事--絲毫沒有論述可言，充其量只有
一句：「端看是否合理，有無事實依據」，也因此，我認為這只不過是日本有力說的初階
版本而已。對於規範因果關係論者而言，真正困難的問題其實就在於此。限於篇幅，無法
詳細說明，不過幾個常爭論的重點像是：第三人的違法行為可否作為替代性原因？現實化
抑或潛在化的判斷標準？依「法期待」而為行為的對象可以括及到多大？（行為人而已？
第三人未實現的行為？抑或所有人不論實現與否的行為？）「法期待的行為」如何決定？
    當然如果要更深一點來談規範因果關係論的問題，還很多，像我目前也沒有辦法完全
被說服要毫不懷疑地採取規範因果關係論，所以也難怪山口會說即便是規範因果關係論，
也沒有辦法完美地將現行通說（修正的條件因果關係）加以取代。

    只是看完這些東西，再對照我國，竟然連合法則的因果關係都沒人介紹與評釋？
（除了某篇在月旦法學教室的文章有稍微提到一點）
就可以知道PD老師的刑法總則講義有多深入了。




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◆ From: 211.74.8.203
推 Pocketsun:對不起 其實合法則的條件關係在我國是有人介紹
→ Pocketsun:印象中許澤天或是謝開平有 只是不叫合法則的
→ Pocketsun:條件關係而已
推 JohnWayne:我的意思是指刑總教科書而言，很缺乏這部分
→ JohnWayne:的說明