Re: [問題] 有沒有人知道…

[kokora (祈能跟鄭老泡茶)]

※ 引述《filawyer (直山裕誠)》之銘言：
: 標題: [問題] 有沒有人知道…
: 時間: Fri Feb 20 13:03:39 2009
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: 據說在德國，公然否認希特勒之犯行，是可以罰以5年以下有期徒刑的，
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: 我比較好奇的是，繼受德國法的我國，雖無相類似之條文，但若有設，例如：
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: 「以公然方式，否認日本國於我國於二戰期間之一切侵華行為，處以一年以下有期徒刑」
:
: 依釋509之意旨，我想應該會被宣告違憲吧！？
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: 德國法治比台灣先進N年(N>100)，對於此類規定，有沒有相關之見解，
:
: 難道不會被「聯邦憲法法院」宣告違憲乎？
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: ※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc)
: ◆ From: 140.136.204.254
: → kokora:請問是德刑哪一條？                                       02/20 13:21
: → filawyer:德刑130條3款：對納粹之國際上罪刑公開或者在集會上予以   02/20 14:17
: → filawyer:認同、否定、粉飾，處以五年以下有期徒刑。               02/20 14:18

§130 (3)

Whoever publicly or in a meeting approves of, denies or renders harmless

an act committed under the rule of National Socialism of the type indicated

in Section 220a subsection (1), in a manner capable of disturbing the public

piece shall be punished with imprisonment for not more than five years or a

fine.

§220a

(1) Whoever, with the intent of destroying as such, in whole or in part, a
national, racial or religious group or one characterized by its folk customs
by:

1. killing members of the group;

2. inflicting serious physical or emotional harm, especially of the type
indicated in Section 226 on members of the group;

3. placing the group in living conditions capable of leading, in whole or in
part, to their physical destruction;

4. imposing measures which are intended to prevent births within the group;

5. forcibly transferring children of the group into another group,
shall be punished with imprisonment for life.

(2) In less serious cases under subsection (1), numbers 2 to 5, the
punishment shall be imprisonment for not less than five years.

中文的我就不附了。

該條法意尚須搭配220a條-滅絕種族罪一併觀察，行為人主觀上「意圖散佈於眾」

有關國家社會主義關於猶太人或其他種族滅絕情事；

客觀上也有使特定或不特定多數人知悉，才能為此罪的構成要件。

可以說是較實害行為產生前做前置的處罰，有為預防而預防的味道。

倘若是主張國家社會主義「好」的部分呢？這可能有待檢驗。

惟該條係規定於公共秩序章，與釋字509所衡諸的誹謗罪相較之下，

從保護法益面向以觀，似乎沒有什麼衝突。

保護的法益不同嘛！雖然我認為從法益角度觀察是「刑法之惡」。

不過德國刑法第86條倒是有針對散發相類宣傳物的行為具阻卻違法及免責事由。

從立法形成的角度來看，個人以為德國刑法主要是規制「納粹之惡」。

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至我國有沒有針對若干「主義」進行控制呢？

有，訂在特別法當中。

國家安全法第2條第1項

人民集會、結社，不得主張共產主義，或主張分裂國土。

其他關於集會遊行法、人民團體法也有類似不得主張共產主義等之規定。

該多以行政行為加以控制。

另，從我國刑法第100、101條以觀，以立法技術來講，

也是有接近德國做犯罪前置處罰的意涵。

但跟德國相比，實在是前置的「太超過了」。

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回頭看您的觀點，若將我國刑法中增訂該條：

以公然方式，否認日本國對我國於二戰期間之一切侵華行為，處以一年以下有期徒刑。

約有數項問題可以探討：

1.本條保護的法益對象？若認為是社會法益（善良風俗），那很容易就成罪，

因為沒有相當於德國刑法第86條這樣的阻卻違法、罪責事由。

若是國家法益，基本上用內亂、外患罪章就可以囊括了！

不確定法律概念是很巨大的！

2.實害性？德國刑法的相關針對國家社會主義法條都考慮到對國家、社會秩序

可能產生的嗣後危害性；

我國的死對頭是阿六仔，日本是很友善的！這其中一定有什麼誤會。

如果否認侵華可以成罪，那也只有軍閥時代會這麼想。

從實害性是否會擴大的觀點來看，我覺得亦難成形。

然而這其實跟言論自由扯不上太大邊，

針對的法益不同，就應對自由的範圍控制有所不同。

德國刑法參考網址：

http://www.iuscomp.org/gla/index.html


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解結解結解冤結 解了多少冤和業 洗心滌慮發虔誠 今在佛前求解結

藥師佛 藥師佛 消災延壽藥師佛 隨心滿願藥師佛 《藥師琉璃光如來本願功德經》

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◆ From: 122.117.213.215
推 RobertAlexy:集遊法跟人民團體法禁止共產主義條文都被宣告違憲了
推 filawyer:正如樓上所言，這種拑制人民思想的法律應該被宣告違憲
→ filawyer:正如釋509所保障之言論自由一般，這種應該是可受公評之事
→ filawyer:或者利用言論市場來決定
→ filawyer:另外，我會舉「日本」是站在舊刑法的立場，非支持阿六仔
→ filawyer:併此說明
→ kokora:我只是「舉例」 我認為無論如何 自由還是要有一定的範疇
→ kokora:看了一下解釋文 並非說其具直接地違憲 也是有界限的
→ wjck00383:令人著迷的Porsche與Volkswagen應該算納粹難得的優點吧
→ kokora:還有太空梭、火箭啊 XD