→ kai761:1要寫保護規範理論,99.6決議 2.考反面理論 12/26 12:23
問題1:居住於A縣之B向A縣政府陳情其子並未於100年5 月4 日到C醫院診療，惟該院醫師D
卻出具其子診斷證明書，涉嫌違反醫師法第11條規定。A所屬衛生局針對陳情內容敘明相
關法規依據，於100年5 月18日回復原告已錄案辦理。後經A所屬衛生局依法調查，於100
年7 月15日函復B，其所陳D醫師開立之診斷證明書涉及違反醫師法規定一案，尚無違反醫
師法規定之情事。B堅認A應依其所請對D醫師為行政處分，故而提起訴願，經行政院衛生
署訴願決定不受理，遂提起行政訴訟。問：承審之高等行政法院應否受理此一訴訟？
擬答:依訴願法第1條第1項前段規定?人民對於中央或地方機關之行政處分，認
為違法或不當，致損害其權利或利益者，得依本法提起訴願。?B向A縣政
府陳情檢舉D醫師涉嫌違反醫師法，經A所屬衛生局依法調查後函復B，D
醫師尚無違反醫師法規定之情事，此函文性質應為觀念通知，並非行政處
分，故B不得提起訴願。本案因未有對於B不利之行政處分，且未經訴願
先行程序，不符合行政訴訟法第4、5、6、8條提起撤銷訴訟、課予義務之
訴、確認訴訟及一般給付訴訟之要件，故亦不得提起行政訴訟，承審之高等
行政法院應不受理此案。惟依行政訴訟法第9條之規定?人民為維護公益，
就無關自己權利及法律上利益之事項，對於行政機關之違法行為，得提起行
政訴訟。但以法律有特別規定者為限。?若另有關法律規定，則B可依據此
條文提起公益訴訟。
問題2:A以其所有土地，於93年向B鄉公所申准參加全民造林計畫，造林面積2公頃，嗣於
96年勘查檢測未通過，B鄉公所於97年3月16日發函通知A，並詢問被上訴人是否選擇補植
續領獎勵金或繳回已領取之獎勵金，被上訴人選擇放棄造林並填具終止造林申請書，該申
請經由B鄉公所以97年4月19日函轉其所屬縣政府C。C於97年4月30日函復A，依據「獎勵造
林實施要點」第7點規定須繳回造林獎勵金及利息。問：C以行政處分令A繳回造林獎勵金
及利息，是否合法？
附:「獎勵造林實施要點」第7點第2項：造林獎勵金領取人，於領取獎勵金時，應立書面
切結，同意接受林業主管機關之指導，善加管理經營造林木竹，使之長大成林，不可任其
荒廢或擅自拔除毀損；如有違背，應加利息賠償已領取之獎勵金，其利率以計收賠償時之
臺灣銀行牌告基本放款利率為準。
擬答:A以其所有土地，於93年向B鄉公所申准參加全民造林計畫，其性質應為
行政程序法第137條規定之雙務契約，然A於96年勘查檢測未通過，嗣後
並選擇放棄造林並填具終止造林申請書，該行政契約自始至終並未成立，
故C不得以政處分令A繳回造林獎勵金及利息。
(小弟才疏學淺，自覺錯誤百出，請高手不吝指導^^)
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