一、甲的不離開丙宅行為可能構成刑法第306條第2項的侵入住宅罪：(5分)
(一)、構成要件該當性
(用犯罪階層體系去寫的，或者答題架構綱舉目張體系清晰者，酌加5~10分 )
1、客觀構成要件要素：我國刑法第306條第2項規定，無故隱匿其內，或
受退去之要求而仍滯留其內者，構成侵入住宅罪。
(1)、該罪為一般犯：
犯罪行為態樣依行為人是否須具備構成要件所描述的特定資格或
身份，可以區分為一般犯或身份犯。一般犯指不具有特定資格或
身份之人，亦皆能夠獨立成立該罪；身份犯指惟具備特定資格或
身份之人，始能成立該罪。
本案例中的侵入住宅罪，並不要求行為人需具備特定資格或身份
，因此其犯罪行為態樣係一般犯。
(15分，其中定義5分，事實推論5分，結論5分)
(2)、該罪為舉動犯：犯罪行為態樣依犯罪之成立是否需要判斷構成要
件結果，可以區分為舉動犯或結果犯。舉動犯指行為人只要為構
成要件所描述的行為，即構成該罪，無須檢討結果之發生與否；
結果犯則必須進一步的檢討構成要件結果，並且需行為人的行為
與結果間有因果關係與客觀可歸責性。
本案中，行為人只要受退去之要求，而仍滯留其內，即構成該罪
，法條並沒有要求任何結果的發生，因此為舉動犯。
(15分，其中定義5分，事實推論5分，結論5分)
(3)、該罪為純正不作為犯：犯罪行為依照行為人積極的舉止或消極的
舉止，可以區分為作為犯或不作為犯。所謂不作為犯，尚可以區
分為純正不作為犯與不純正不作為犯，前者指行為人以不作為的
舉止，觸犯刑法上的誡命規定（法律要求你這樣做，而你不做）
；後者指行為人以作為的舉止，觸犯刑法上的禁止規定（法律要
求你不要這樣做，你也的確甚麼都沒做，但因為你具有該怎樣做
的保證人地位，所以你雖然甚麼都沒做，還是等於甚麼都做了）
。
本案中，受退去之要求而仍滯留其內，所謂滯留其內是一種消極
的行為舉止，是一種不作為，是一種誡命規定，因此這罪的態樣
是純正不作為犯。(15分，其中定義5分，事實推論5分，結論5分)
(4)、該罪為接續犯：所謂的接續犯是指行為人出於一個意思決定，在
時空緊密的情形下，發為客觀可以見到的數個舉止，侵害一個法
益，而為第三人評價成自然意義上的一行為。
本案例中，行為人雖然被丙要求離開十幾次，但因為時空具有緊
密性，行為人是出於一個留滯的意思而不離開，因此各該不離去
的舉止，在客觀意義上僅是各該滯留行為的一部，是接續犯。
(15分，其中定義5分，事實推論5分，結論5分)
(5)、該罪為繼續犯：所謂繼續犯，是指行為人的意思足以影響行為繼
續狀態的改變，其與狀態犯的區別在於，狀態犯並非犯罪行為的
繼續，而只是犯罪狀態的繼續。其區別實益在於追訴權時效的起
算，在繼續犯的情形，是自行為終了時起算。
本案中，行為人的意思改變所影響者，是行為繼續這個狀態的改
變，而非犯罪狀態的改變，因此是繼續犯，追訴權時效自行為終
了時起算。(15分，其中定義5分，事實推論5分，結論5分)
(6)、該罪為抽象危險犯：由於實害犯一定有實害結果，具體危險犯要
判斷具體危險結果，本罪並沒有要進行結果的判斷，邏輯上的分
類應該屬於抽象危險犯；但學說上亦有人認為本罪為實害犯。抽
象危險犯意謂行為對於法益雖然沒有實際侵害，但有高度的危險
性，所以只要行為人一為該行為，即構成刑法上的犯罪；實害犯
和具體危險犯，法官則要進行實害結果與具體危險結果的判斷。
(15分，其中定義5分，事實推論5分，結論5分)
2、主觀構成要件要素：該罪為故意犯，刑法上的犯罪非出於故意或過失不
罰，過失以法律有明文規定者為限，該罪構成要件上並沒有明文規定是
過失類型，所以必為故意。
所謂故意，是指行為人對於構成犯罪事實有所認識跟意欲。
本罪為故意犯類型，指行為人對於於他人住宅無故受退去之要求而仍滯
留其內此一客觀構成要件事實所有認識與意欲。
(15分，其中定義5分，事實推論5分，結論5分)
(二)、違法性：沒有阻卻違法事由
(三)、罪責：沒有阻卻罪責事由
(四)、結論：甲的受退去要求而仍不離開行為構成刑法第306條第2項的侵入住宅罪。
評分標準：
1、有多提行為理論的同學，而且寫對者，酌加5~10分
2、這一題寫抽象危險犯或實害犯我都會算你對，但要看你的說理過程是否一貫。
3、有些同學跑去檢討了強制罪、竊佔罪等等，基本上我也沒有就算你錯，但我會
看你對於那個罪的犯罪態樣檢驗是不是正確。
4、其他的不足為外人道，我們課輔的時候再談！
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◆ From: 61.62.94.202
※ 編輯: ichliebedich 來自: 61.62.94.202 (11/15 10:50)
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