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標題: [轉錄][轉錄][轉錄]■晶晶案，不能等閒視之
時間: Wed May 4 15:28:56 2005
作者: blarewitch (五一遊行工教聯合)
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標題: ■晶晶案，不能等閒視之
時間: Wed May 4 10:02:01 2005
■晶晶案，不能等閒視之【2005/05/04/中國時報】
◎黃丞儀（律師、芝加哥大學法學博士候選人）
一則極為重要的人權新聞似乎被遺漏了！臺灣首家同志主題書店晶晶書店，一年
多前從香港進口五百多本男同性戀情色雜誌，經基隆地檢署扣押並以「散布猥褻
物罪」予以起訴，近日將審理終結。
何謂「猥褻出版品」？這是一項法學上的難題。刑法第二三五條的規定，並未說
明「猥褻」的認定標準。大法官會議釋字第四○七號解釋雖然試圖作出操作型定
義：「猥褻出版品當指一切在客觀上，足以刺激或滿足性慾，並引起普通一般人
羞恥或厭惡感而侵害性的道德感情，有礙於社會風化之出版品而言。」但是，「
單純刺激性慾，既與他人無涉，對自己亦未必有害，則為何需接受法律之制裁？
」（法治斌教授語）而且，所謂「性的道德感情」和「社會風化」究竟何指，該
號解釋雖將判準繫諸「普通一般人」，但是在價值多元的社會中，恐怕仍舊莫衷
一是。
其實，即便表意自由的美國，其聯邦最高法院自一九五○年代以降，對於色情刊
物的管制也陷入擾攘不定的局面。曾經主筆第一件此類判決、為猥褻物品作出客
觀定義的自由派大法官布蘭能（William J. Brennan），在「巴黎成人戲院」案
（Paris Adult Theatre I.V. Slaton） 中，即勇於重新檢討空洞的猥褻物品罪
所衍生的問題。他認為，色情刊物的管制涉及人民表意自由的基本權利，法院必
須採取最嚴格的審查標準，亦即：國家必須有「實質重大利益」才能介入。然而
，什麼才是「實質重大利益」？布蘭能法官認為，大概只有「侵害他人自主選擇
權」（如主動散發的商業色情廣告）和「侵害青少年權益」（如未成年少女性交
照片）二類情形可以構成。除此之外，舉凡「公序良俗」或「道德情感」等模糊
理由，均無法有效獲得證立。（我國蘇俊雄大法官亦採此見解。）
回頭看我國法律規定，刑法第二三五條不僅未能明確列出猥褻物品之定義，亦無
法說明該罪背後所欲保障的「實質重大利益」。更嚴重的是：該條文不區分陳列
販賣之時間、地點、對象、方式及目的，打擊範圍過於廣泛，恐已違反憲法第二
十三條及歷來大法官會議解釋所闡示的「比例性原則」。目前實務上的作法，是
將「如何認定猥褻」的燙手山芋交由「出版品評議委員會」來進行鑑定。但是空
泛模糊的刑法規定本身即有違憲之虞，依其構成要件如何作出合憲之判斷？
除了表意自由的問題，晶晶案凸顯了一個更重要的問題：同性戀情慾主體的平等
權保障。根據「酷兒理論」的主張，同志情色書刊不能被等同於一般的異性戀色
情刊物，而是同志抵抗異性戀男性宰制的行動，以及抗拒被主流社會邊緣化的言
論工具。因此，它並非表意自由理論中的「低價值言論」，反而屬於高價值的「
政治性言論」，應該充分享受完整的憲法保障。
此外，釋字四○七號也指出，「（猥褻出版品）應就出版品整體之特性及其目的
而為觀察」。晶晶書店所陳設的同志色情雜誌的意義遠遠超出一般書店唾手可得
的異性戀色情書刊。除了滿足情慾，這些雜誌還安撫了同志對自我性傾向的焦慮
，協助自我認同─尤其是身心障礙、老年、勞工階級等弱勢同志族群。當白領同
志們可以借由網路搜尋交友活動滿足情慾時，這些雜誌給予弱勢同志族群莫大的
安慰。
釋字四○七號公布至今將近十年，法官在判斷「猥褻物品」時，不宜單純以「裸
露性器官」或「淫穢不堪」等粗疏標準來判斷。而應更進一步考察到同志社群所
受到歷史性、結構性壓迫因素，優先從其文化脈絡來觀察這些雜誌的「整體之特
性及其目的」，從而促進社會對不同性傾向族群的包容及理解。
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