Re: [刑法] 請問大家

[ilovesumika (ilovesumika)]

※ 引述《akira911 (茶的香郁是仰賴水的平淡)》之銘言：
: 一開始的bbsdon的問題
: 應該也可以舉誤想防衛吧
: 不過對於ilovesumika提出偶然防衛
: 好奇想問一下，是哪位學者的有力說呢
: 偶然防衛怎麼看(就引文中的案例)，都是成立殺人既遂。
: 而且，ilovesumika所論述的，有多處矛盾之處。
: 構成要件
: 　　客觀上：有被害人死亡。
: 　　主觀上：行為人有殺人故意
: 違法性
: 　　客觀上：無不法侵害之存在。
: 　　主觀上：有防衛意思。
: 　　主客觀不一致，無阻卻違法事由成立之餘地。
: 罪責
: 　　責任能力：假設行為人是清醒的且具完全責任能力，那這樣就會有責任能力了。
: 　　不法意識：事實上的誤認，不礙於不法意識之成立。
: 　　期待可能性：如案例所言，他是有期待可能性的。
: 　　　　　　　　最多可以認為說，行為人期待可能性比較低。
: 　　　　　　　　這樣的話，最多是減輕罪責。
: 　　　　　　　　
: 怎麼推，偶然防衛，都是成立殺人既遂。
: 可否賜教說，是哪位學者的有力說，對於本案是成立殺人未遂呢！！！？？？

按通說的說法，因為行為人沒有防衛意思，故不得主張正當防衛阻卻違法，仍然構成
故意既遂。

但若按照二階的思考路線，客觀上屬於防衛行為而客觀不法要件未實現，僅具備主觀
不法而不具備客觀不法時，則轉為探討未遂犯。

若按通說則偶然防衛因欠缺防衛意思而不能主張正當防衛，僅能構成既遂，對此處理方
式以主觀上侵害情狀的不存在，而單方面否定了阻卻客觀不法的可能性，是忽略了客觀
不法在不法結構中的地位，違背刑法犯罪結構的基本概念。

而德國通說亦一致認為對於偶然防衛行為人只能論以未遂。

（參考自黃榮堅「基礎刑法學」第190頁以下）

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◆ From: 140.123.236.71
推 akira911:小弟一開始目小 看錯妳的東西...xd..
→ akira911:若沒看錯 我套用二階論 就可以得到未遂犯的結論出來了
→ akira911:sorry
推 ilovesumika:別在意，你很強的。
推 akira911:我只有嘴砲強...強不強..第一階段的轉考就知道了
→ akira911:而後 還有國考的考驗...
推 beeji:不過你倒似乎挺有把握能到國考這關嘛?! 你還真自信的不
→ beeji:露痕跡..
推 juliantin0:有自信不錯丫　
推 akira911:??@@@我的意思是說 強不強 拿到執照才算數 xd....
→ akira911:第一關 轉考能不能過都還是個問題
推 ilovesumika:其實若不挑學校，考上真的不難，法律系這麼多。
→ ilovesumika:而持之以恆的努力──無論考上前後──才是最難的。
推 akira911:我已經需要威而剛了......................