最高法院刑事判決一○一年度台上字第六八○號：
復查九十四年二月二日修正公布，九十五年七月一日施行之刑法第二十八條，排除陰謀犯
、預備犯為共同正犯，其修法原理乃數人雖於陰謀、預備之階段有共同參與之行為，惟於
著手實行犯罪構成要件行為前，即已脫離者，對犯罪結果如令負共同正犯刑責，實有悖於
平等原則，且與一般國民感情有違，故確定在「實行」概念下之共同參與行為，始成立共
同正犯。而上開排除之「預備共同正犯」，係指法無處罰預備犯之情形而言，如法律已將
預備階段獨立成罪者，其共同參與該犯罪構成要件之行為者，仍應論以該罪之共同正犯。
預備犯「對於有投票權之人，行求期約或交付賄賂或其他不正利益，而約其不行使投票權
，或為一定之行使」之罪者，公職人員選舉罷免法第九十九條第二項有處罰之明文規定，
則共同實行該犯罪者，自應論以共同正犯。
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簡評：
所謂共犯脫離理論，有其適用上的界限，形式預備犯有所適用，實質預備犯則無。
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