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作者: vongable (清風的微笑) 看板: NEW_R.O.C
標題: 法律的鬥爭 ── I
時間: Mon Jun 19 17:42:49 2000
以下是王澤鑑老師所著：民法實例研習──民法總則 中的一篇文章
標題：法律的鬥爭
我覺得是一篇好文章，所以把它發表出來，給各位參考參考
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法律的鬥爭
Rudolf von Jhering原著
薩孟武教授翻譯
本文原載三民書局出版之「孟武自選文集」（第一０一頁致第一一三頁），
承劉振強先生同意轉載，僅致最大之謝意。
薩孟武先生是我國有名的政治學者、著作等身，
影響深遠，貢獻致鉅。關於這篇文章，薩師孟武做有如下之說明：
「這篇是節譯意譯德國法學權威Rudolf von Jhering 的 Der Kampf uns Recht，
是書本來是一篇演講搞，以後修改成書，除吾國外，世界各國均有譯本。
我初到台灣時，台大法學院尚有是書，故我在政治學及其他著作中，
均注出德文本那一版(第十二版)那一頁。大約民國六十年左右，是書忽然不見，
而只有英譯本及日譯本。案Recht一語有兩種意義，一是法律
一是權利。英譯本書名為The Struggle for Law
(由John J. Lalor從原書第五版譯出)。
日譯本書名為「權利鬥爭論」(由三村立人譯出，似是根據地十一版)。
兩譯本內容稍有不同之處，但日譯本文字難澀，不易了解，比之英譯本遜色多了。
余參考兩種譯本，有的根據英譯本，有的根據日譯本，只譯其大義，
刪去字數極多，增加字數亦多。蓋不刪去，稍嫌蕪雜；不增加，意義不明。
余特別愛好是書富有感情，而且創見極多，能夠說出別人所不能說的話。
故節譯出來，以供國內法律學者參考。
一、
法律的目的是和平，而達到和平的手段則為鬥爭。
法律受到不法的侵害之時──這在世界上可能永遠存在──鬥爭是無法避免的
法律的生命是鬥爭，即民族的鬥爭，國家的鬥爭，階級的鬥爭，個人的鬥爭。
世界上一切法律都是經過鬥爭而後得到的。法律的重要原則，
無一不是由反對者的手中奪來。
法律的任務在於保護權利，不問民族的權利或個人的權利，凡想保全權利
是前需有準備。法律不是只上的條文，而是含有生命的力量。
正義之神，一手執衡器以權正義，一手執寶劍，以實現正義，
寶劍而無衡器，不過暴力。衡器而無寶劍，只是有名無實的正義。
兩者相依相輔，運用寶劍的威力與運用衡器的技巧能夠協調，
而後法律才完全見諸實行。
世上有不少的人，一生均在和平的法律秩序中，過其悠遊的生活。
我們若對他們說：「法律是鬥爭」，他們將莫名其妙。
因為他們只知道法律是保障和平與秩序。
這也難怪他們，猶如豪門子弟繼承祖宗的遺產，不知稼檣艱難
從而不肯承認財產是勞動的成果。
我們以為法律也好，財產也好，都包含兩個要素，
人們因其環境之不同，或只看到享樂與和平之一面，
或只看到勞苦與鬥爭之一面。
財產及法律猶如雙面神的耶奴思的頭顱(Janus-head)一樣，
對甲示其一面，對乙又示其另一面，於是個人所得的印象就完全不同
此種雙面的形象，不但個人，就是整個時代也是一樣。
某一時代的生活是戰爭，另一時代的生活又是和平。
各民族因其所處時代不同，常常發生一種錯覺。
此種錯覺實何個人的錯覺相同，當和平繼續之時，
人們均深信永久和平能夠實現，然而砲聲一響，美夢醒了。
以前不勞而得的和平時代已成陳跡，接著而來的則為面目全非的混亂時代。
要衝破這個混亂時代，非經過艱苦的戰爭，絕不能恢復和平。
沒有戰鬥的和平及沒有勤勞的收益，只存在於天堂。
其在人間，則應視為辛苦奮鬥的結果。
德文Recht有客觀的(objective)及主觀的(subjective)兩種意義。
客觀的意義是只法律，即指國家所維護的法律原則，
也就是社會生活的法律秩序。主觀的意義是指權利，
即將抽象的規則改為具體的權利。法律也好，權利也好，
常常遇到障礙；要克服障礙，勢非採取鬥爭的方法不可。
我們知道法律需要國家維持。任何時代必定有人想用不法的手段侵害法律
此際國家若袖手旁觀，不與鬥爭，則法律的尊嚴掃地，人民將輕蔑法律，
是為一紙具文。然而我們須知法律又不是永久不變的，
一方有擁護的人，同時又有反對的人，兩相對立，必引起一場鬥爭。
在鬥爭中，勝負之數不是決定於理由的多少，而是採取力量的大小。
不過人世的事常不能循著直線進行，多採取中庸之道。
擁護現行法律是一個力量，反對現行法律也是一個力量，
兩個力量成為平行四邊形的兩條垂直線，兩力互相牽制，
終則新法律常趨向對角線的方向發展。
一種制度老早就應廢止，而卒不能廢止者，
並不是由於歷史的惰性，而是由於擁護者的抵抗力。
是故在現行法律之下，要採用新的法律，必有鬥爭。
這個鬥爭或可繼續數百年之久。
兩派對立，都把自己的法律──權利是為神聖不可侵犯。
其結果如何，只有聽歷史裁判。在過去的法制史之上，如奴隸農奴的廢除
土地私有的確立，營業的自由，言論的自由，信教的自由等等，
都是人民經過數世紀的鬥爭，才能得到的。
法律所經過的路程不是香花鋪路，而是腥血塗地，
吾人讀歐洲歷史，即可知之。
總而言之，法律不是人民從容揖讓，坐待蒼天降落的。
人民要取得法律，必須努力，必須鬥爭，必須流血。
人民與法律的關係猶如母子一樣，母之生子虛冒生命的危險，
母子之間就發生了親愛感情。
凡法律不由人民努力而獲得者，人民對之長無愛惜知情。
母親失掉嬰兒，必傷心而痛哭；同樣，
人民流血而得到的法律亦必愛護備至，
不易消滅。
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