Re: [閒聊] 司法院（X）咒術院（O）

[M4Tank (M4Tank)]

司法院這篇講的是所謂「不能未遂」

舉個例子
一花為了讓風大郎成為自己專屬
所以下藥企圖迷暈風大郎
只是她用砂糖就能迷暈人
所以泡了一杯甜死人但不會真的死人的茶給風大郎喝 風大郎喝下去自然是沒事

這種有著手（進行犯罪行為）但既遂必定不會發生的未遂就被稱作「不能未遂」

主要規範案例是這樣啦
甲要殺乙 不知手上拿的是把BB槍 依然拿著BB槍去射乙 乙自然不會被射死

但是旁人來看依然會覺得甲的行為很危險
所以才有不能未遂的討論

實務想法是這樣啦
一般人角度看整體行為是否覺得危險
有危險=依然有可罰的危險=普通未遂處理
無危險=無可罰的危險=在構成要件直接阻斷 不成立犯罪
實務結論會是「必須」減輕

通說（德派）邏輯是安捏啦
一般人用「行為人」的角度去看整體行為是否覺得危險
有危險=依然有可罰危險=普通未遂處理
無危險=重大無知=構成要件-違法性-罪責之後討論並阻斷

德派想法是這樣
所有的不能未遂都有可罰的可能
只是有些情況是一般人也認為是自始不可能發生
如果行為人依然去做的話就是「重大無知」
太笨/太粗心才會去做
那麼就沒必要處罰 但依然有處罰的可能性
所以德派在重大無知的案例會主張有裁量性選擇是否減輕


然後德派還有一種叫迷信犯
簡言之就是相信自始不能達到犯罪的行為能完全犯罪
舉例：皮老闆相信抓水母能讓蟹老闆心臟病發 然後皮老闆瘋狂抓水母
蟹老闆依然壓榨海綿寶寶跟派大星
這種情況 德派會認為根本不成立犯罪 也沒必要處罰
理由是：只有笨蛋才會相信
上天已經給他這樣的腦子了 所以沒必要「再」額外處罰笨蛋


大致上是這樣吧
俺是習慣用通說邏輯思考啦
雖然大學老師是教實務/日派思維QQ

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推 vancepeng: ...我以為來西洽不用再被刑法荼毒
推 nolimitamy19: 1. 具體危險說 2. 重大無知說
→ labbat: 當事人進行主義不是主流喔？
推 angryfatball: 說「德派」其實未必精確，譬如德國波昂大學也有一
→ angryfatball: 派會從康德法權的思想開展主觀歸責領域，並認為通
→ angryfatball: 說的「重大無知」說其實存在相當嚴重的問題
推 angryfatball: 簡單來說，通說對於未遂犯的法理基礎乃立基於印象
→ angryfatball: 理論，但印象理論本身就是把「制裁規範」與「行為
→ angryfatball: 規範」倒置；理應以保護法益作為目的的刑法規範，
→ angryfatball: 卻處罰未遂犯時以保護人民對法律的「信賴」或「安
→ angryfatball: 全感」為核心，使原本的刑法目的一分為二，進而有
→ angryfatball: 「情緒保護法」之譏。
→ angryfatball: 另外可以補充的是，德國通說區分「應罰性」跟「需
→ angryfatball: 罰性」，並認為重大無知乃具備應罰性但無需罰性的
→ angryfatball: 見解，不僅誠屬不必，更有循環論證之嫌。
→ angryfatball: 畢竟邏輯上必然得先確認不法論，才能進一步討論刑
→ angryfatball: 罰論；但德國通說卻在未遂犯這個不法論的階段動用
→ angryfatball: 刑罰論的思維去區分出「應罰性」，這樣的思路確實
→ angryfatball: 存有邏輯斷裂的問題。
推 angryfatball: 另外除了上述德國波昂學派，法蘭克福學派雖然與其
→ angryfatball: 見解差異頗大，是站在結果不法的角度去論述。因此
→ angryfatball: 法蘭克福學派的看法與結論就會比較像日本通說，係
→ angryfatball: 以客觀不法為出發點去建構未遂；因而所謂的重大無
→ angryfatball: 知，對他們而言也是「不能犯」，自始不成立犯罪。
→ angryfatball: 所以有時候就算說「德派」，也未必均是同樣見解就
→ angryfatball: 是了ww
你484要考法研所
→ s1001234: 樓上也研究地太透徹XD
※ 編輯: M4Tank (180.217.251.54 臺灣), 06/24/2021 19:05:45
→ martin1007: 你迷信犯的定義很不精確，套用到不能未遂也行
推 sariel0322: 我的看法跟angryfatball一樣
推 MoonMan0319: 二樓收下我的膝蓋吧
推 Arsitaka: 我也覺得是迷信犯的問題
推 KRSmp: 洽眾：嘖嘖，又瘋了一個