推 JeffyLiaw:陳志龍...很有趣的教授 XD220.135.177.248 03/12
推 wetteland:下一次標題不要弄太長呀... 219.68.88.212 03/12
推 goetz:陳志龍的為人...(搖頭) 203.203.83.52 03/12
推 eslite12:他先好好教書 然後不要當色狼 這樣可能比較好:) 218.160.51.34 03/12
三個錯誤反應 七點認知
■ 陳志龍
中華人民共和國於去年（二○○四年）開始研議以「制定法律」的方式，來「對抗」，甚
至「反制」台灣獨立的聲勢。而在近日中國人代會「一致」通過「反分裂國家法」，由於
中國與台灣的媒體只做事實報導，使得「反分裂法」竟然產生「實效」，而造成國內「朝
野」不同程度的反應，包括緊張、回罵、反制等等，各種反應固然都有其論點，但是卻未
對相關的「本質」，甚或「法理」予以探討，致有呈現治絲益棼的現象。
筆者在二○○四年接受美國之音訪問時，即指出「法律」並不是萬能的，尤其是對於事實
上不在自己主權下的人民，透過「片面的宣示」，這並非「法律」的本質，而應只是掛上
「法律」的名，但其實它不是「法律」。對於這個「法律本質」的探討，台灣在二○○五
年仍未列為反應的重點，仍以「中國的出發點」為前提，進而為不必要的緊張之情緒反應
，誠屬憾事。
在國內就因不探討反分裂法之「本質」是否為「法律」，即率爾認為它就是「法律」，進
而產生「恐慌」。
第一個「吊詭反應」就是：反分裂法通過之後，提供中國解放軍武力犯台的「空白支票」
。這種主張認為既然是空白支票，其前提就是具有「授權」，而這個授權是「法律」。則
其思維是：（一）反分裂國家法是「法律」；（二）這法律可以授權，且是「空白授權」
；（三）所以，是會產生有效甚至嚴重的效果。此種全然依循中國人代會的思維模式，則
台灣將很難在「本質」之戰爭上獲取優勢，因為在「氣勢」上就「自我矮化」！
第二個「吊詭反應」就是：因反分裂法是低於「憲法」層次，而高於法律層次，類似「基
本法層次」位階的法律（中國方面的說法），所以，我方打算透過「修憲」或「制憲」層
次予以修改憲法的幾個條文。這個主張的前提，也是認為「反分裂法」是法律，所以，要
透過「法律戰」來開打。則其思維是：（一） 反分裂國家法是「法律」；（二）這個法
律位階很高，介乎憲法與法律之間；（三）我們用最高位階的憲法來對抗。這個也是陷入
中國人代會的安排思維模式。中國提出一個位階排老二的「法」；台灣卻要提出位階排老
大的「憲法」對抗。果然如此的話，台灣的「憲法位階」是和中國的「次憲法位階」的「
法」平等，甚或台灣憲法的定位可能被打成是地方憲法，這應該也是自行矮化！
第三個「吊詭反應」是，對於中國制定的法律，認為效力已經可以及於台灣，故所為的反
應，並不宣示該法效力不及於台灣，而竟然採取「反對」它。台灣如果認為中國不是本國
的話，那麼他國制定的「法律」，本國的態度，應該是聲明。他國無權制定此種法律，而
不是採用本國人民對抗本國法律的態度，表示「反對」或是表示「支持」。但是在台灣目
前的反應依然是肯定中國「反分裂法」的本質，進而為「反對」或「支持」的表示。其荒
謬也大矣！
由於國內自我矮化的三大吊詭，致使「反分裂法」的氣焰狂囂，這非對方的偉大，而在我
方的慌亂。
我國針對反分裂法的對策，應改探討其本質及相關「法理」，亦即以下幾點應為重點：
●反分裂國家法的「本質」，並不是「憲法」，因為其不涉及「人民對於統治者的抵抗權
利之集合」的本質，即其不是人民的「權利」（Right）內涵。
●反分裂法的「本質」，並不是「基本法」，因為基本法只是替代憲法，也是涉及到人民
的基本權利（Right）之本質。
●反分裂法的「本質」，並不是人與人間衝突的客觀規則，所以它不符合「法律」的要求
。
●反分裂法不是法，只是政治權力（Power）的宣示。
●一個主權獨立國家，對於他國的政治權力的宣示，應該用同樣的「政治權力宣示」，而
不是自我矮化，採取先「肯定」它的法效力，進而「反對」它的法執行力。
●對一個透過非民主方式，強制式的方式，來限制自己國家內部人民的「法律」，在本質
上就是「惡法」，也就是「不正義的法並不是法」（lex injusta non est lex）;更何況
這個「惡法」是要限制其他國家人民，這在法理上顯是不通的。
●對抗「反分裂法」，不應採用「法律」的思維，而應採行三途徑：
（一）以「政治」的對抗，公開宣示該法效力不及於台灣；
（二）採用低於法律位階的命令處理方式，即由行政院國防部制定一個「法規命令」來對
抗之；
（三）跳脫法律，提高到「人權」的核心層次，即以「自由」、「民主」、「反奴隸」、
「理性」的層次來討論。
總之，對反分裂法，要由「本質」、「法理」著眼，才不會淪於「恐慌」，甚至賦予其「
魔力」，但如此見解能否為智者採乎？ （作者為台灣大學法律系教授）
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