推 NTPUslave:不會 06/18 06:53
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作者: NTPUslave (沒臉見人) 看板: Examination
標題: Re: [請益] 刑法問題
時間: Wed Jun 18 07:19:31 2008
1.依刑法第29I和271I的規定，基於教唆故意和殺人故意，以教唆殺人行為
至被教唆人形成殺人犯意，且被教唆人因而著手而犯人既歲或未遂之罪者
其行為具有教唆殺人構成要間該當性，為刑法上之教唆殺人犯
2.本案，雖然甲基於教唆故意和殺人故意，以教唆殺人行為，至被教唆人乙
形成沙餅犯意，但被教唆人以上在預備階段時就被警方逮捕，而僅犯預備
殺人罪，而非殺人既遂或是未遂之罪。
3.故甲不具有教唆殺人構成要件該當性，而非刑法上之教唆犯而不犯罪。
※ 引述《iamany (阿尼)》之銘言：
: 如果甲教唆乙去殺A，
: 乙並未進入著手階段
: 還在預備階段就被警察逮捕了
: 乙成立預備殺人罪，
: 那甲會不會成立預備殺人的教唆犯
: 我看周昉的書，他寫會（因為共犯從屬性）
: 但是有些書寫不會（依法條，教唆犯之成立要正犯進入實行階段）
: 請問一下這題如果出來要怎麼寫才好?
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◆ From: 118.166.249.184
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作者: hero5 () 看板: Examination
標題: Re: [請益] 刑法問題
時間: Wed Jun 18 07:45:16 2008
※ 引述《iamany (阿尼)》之銘言：
: 如果甲教唆乙去殺A，
: 乙並未進入著手階段
: 還在預備階段就被警察逮捕了
: 乙成立預備殺人罪，
: 那甲會不會成立預備殺人的教唆犯
: 我看周昉的書，他寫會（因為共犯從屬性）
: 但是有些書寫不會（依法條，教唆犯之成立要正犯進入實行階段）
: 請問一下這題如果出來要怎麼寫才好?
兩說：
（一）乙不構成犯罪
實務上認為舊刑法２９－３規定的被教唆人未致犯罪者（實務上解釋為未致著手）
，教唆人仍應以未遂論，故未刪除２９－３前，乙可依此條成立教唆未遂，
但２９－３現今已被刪除，故不罰此種教唆未遂的狀況（被教唆人未致著手）。
（二）乙可能構成預備殺人的教唆犯
雖然刑法２９條規定，教唆犯乃教唆他人使之實行犯罪者，此實行乃被教唆人著手
實行犯罪之意，但我國有處罰預備犯的特殊狀況，故可能造成被教唆人有處罰預備，
但教唆人完全無罪的漏洞，故雖然２９－３已被刪除，但此時應依２９－２中
共犯從屬性理論來對教唆人論罪（正犯預備，教唆犯也預備），
故乙可能成立預備殺人的教唆犯。
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◆ From: 61.229.108.208
※ 編輯: hero5 來自: 61.229.108.208 (06/18 07:56)
推 gcaptt:推 06/18 12:36
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作者: meianhua (梅安華) 看板: Examination
標題: Re: [請益] 刑法問題
時間: Sun Jun 22 17:07:16 2008
※ 引述《iamany (阿尼)》之銘言：
: 如果甲教唆乙去殺A，
: 乙並未進入著手階段
: 還在預備階段就被警察逮捕了
: 乙成立預備殺人罪，
: 那甲會不會成立預備殺人的教唆犯
: 我看周昉的書，他寫會（因為共犯從屬性）
: 但是有些書寫不會（依法條，教唆犯之成立要正犯進入實行階段）
: 請問一下這題如果出來要怎麼寫才好?
因應九十五年刑法第二十九條第三項之修正
本題可分為兩說，試擬如下
舊實務：應以教唆殺人未遂論(刑法修正前之多數說，64年刑7議)
因舊刑法規定，被教唆人雖未至犯罪，教唆犯仍以未遂犯論，
此學說上稱為"未遂教唆"。
因甲係教唆乙殺人，而非僅教唆其預備殺人，乙被判之刑與與甲無涉。
其未達殺人之目的實與"未至犯罪"無殊，故應依刑法第二十九條第三項論處。
修法後：九五年修法後已刪除二十九條第三項未遂教唆之規定，且立法理由指出，
必須正犯著手於犯罪，教唆犯才可成立，且修法後條文為教唆他人使之
"實行"犯罪，而實行依第二十八條立法理由指著手以後之行為，不包括預備，
且二十八條之立法理由不承認預備犯之共同正犯，舉重以明輕似亦不罰預備
犯之教唆犯。
如果要成立您說的教唆預備殺人的話，有學說認為得先承認"實行行為之相對
性"，亦即預備亦有實行行為之概念，則本例行為人可成立預備犯之教唆犯。
(講白話點來說，就是甲的教唆已經讓乙去"實行""預備殺人罪"了，而不用管
殺人罪的實行時點為何)
以上內容摘錄自高點文化事業有限公司方律師刑法總則11版2-367頁，希望對您有幫助。
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※ 編輯: meianhua 來自: 118.171.233.61 (06/22 17:10)