推 Mcdona1d:關鍵字出現..請大大解題.. 05/15 21:51
推 sunnyorange:實務上不承認雙重身分犯 用31第一項成立教唆犯 05/16 00:07
推 eva0617:這提前面記得也有問過,你可以爬文看看,精華區也有:) 05/16 13:37
推 Jmilkshake:身分犯的共犯視為身分犯 用這個概念解即可 05/17 01:48
> -------------------------------------------------------------------------- <
作者: lovepower (大少) 看板: Examination
標題: Re: [考題] 97初等政風法學大意
時間: Fri May 16 04:21:28 2008
原題目：
甲為某公司會計，因業務關係，經常去銀行提領鉅款。甲發生重大財務危機，乙鼓動甲
挪用銀行提領的鉅款，並獻計謊報遭搶。甲依計而為。問如何評價甲乙的行為？
A 甲為業務侵占的正犯，乙沒有業務上的身分，為普通侵占的教唆犯
B 甲為業務侵占的正犯，乙雖無業務上的身分，仍為業務侵占的教唆犯
C 甲為業務侵占的正犯，乙為業務侵占的間接正犯
D 甲乙均為業務侵占的共同正犯
答案給B
------------------------------------------------------------------------------
嘗試解釋，您隨意參考。
這一題，A與B的答案都有人支持。
順帶一提的是，本題甲亦成立刑法342Ⅰ的背信罪，因法條競合優先適用業務侵佔罪。
以下進入正題：
答案B，其實是我國司法實務的判決（28上2536、31院2353），
依刑法31Ⅰ對業務上無持有關係人論以業務侵佔罪。
當然，這個說法，因為邏輯上有點問題，所以有些學者
（如：蔡墩銘師）覺得值得商榷。
但是既然答案給這個，那就....請您斟酌。
答案A，理由是在這件事中乙自始不具該業務的身份關係，
因此不成立業務侵佔罪的教唆犯，而該論以普通侵占的教唆犯。
（就法理觀之：原本甲成立普通侵佔，乙成立普通侵佔之教唆，
但甲因具有業務身份，所以由普通侵佔提升成業務侵佔。）
若是法條而言，則是刑法336→再透過刑法31Ⅱ，科以通常之刑。
然後關於雙重身份犯，應該是解釋業務侵佔罪的本質。
簡單說，想構成業務侵佔，必須同時該當這兩個身份。
第一個身份：是指對物的持有，用持有關係所構成身份，（因侵佔而成立身份）。
第二個身份：是指之所以持有該物是因為業務身份，透過業務的持有來加減身份，
（因業務而成立身份）。所以雙重身份缺少其一，則只能論以基本構成要件，
科處通常之刑。
以上，歡迎討論。
--
※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc)
◆ From: 59.104.185.168
> -------------------------------------------------------------------------- <
作者: chiangchkg (小人物的小故事) 看板: Examination
標題: Re: [考題] 97初等政風法學大意
時間: Fri May 16 21:31:32 2008
※ 引述《temperating (葉子)》之銘言：
: 甲為某公司會計，因業務關係，經常去銀行提領鉅款。甲發生重大財務危機，乙鼓動甲挪用銀行提領的鉅款，並獻計謊報遭搶。甲依計而為。問如何評價甲乙的行為？
: 猨A 甲為業務侵占的正犯，乙沒有業務上的身分，為普通侵占的教唆犯
: 獏B 甲為業務侵占的正犯，乙雖無業務上的身分，仍為業務侵占的教唆犯
: 獱C 甲為業務侵占的正犯，乙為業務侵占的間接正犯
: 斅D 甲乙均為業務侵占的共同正犯
: 答案是 b
: 但是請問 業務侵占是 雙重身分 我對這個概念不是很了解
: 這題如果答案是a就是用罪責身分 刑法第三十一條第二項 與 刑法336條 看
: 如果是b就是不法身分 刑法第三十一條第一項
: 請問 這題解要往什麼方向看，請說明論述一下，不好意思小妹的刑法不是很好..
: 懇請賜教?
刑法第336條第2項業務侵占，
所指「雙重身分」意思是此罪之「持有」身分是純正身分(不法要素)，
而「業務關係」則是不純正身分(罪責要素)，
舉個例子來看，
若甲(有持有且有業務關係)和乙(沒持有但有業務關係)一起侵占，
則甲的部分成立業務侵占，
乙則以刑法第31條第1項亦論處業務侵占(這時乙就是有持有+有業務關係了)；
再一例，
甲(持有+業務關係)和乙(有持有但沒業務關係)一起侵占，
甲一樣成立刑法第336條第2項，乙則以同法第31條第2項論處普通侵占；
這是通說上的見解，實務的做法也差不多，
惟兩者見解在甲(持有+業務關係)和乙(沒持有也沒業務關係)這一部分出現差異，
通說上乙的部分以刑法第31條第1項論處普通侵占(乙變成有持有但沒業務關係)，
實務見解於此則認為此時「持有+業務關係」乃一個身分，
對乙以第31條第1項論處業務侵占之罪
以上是憑著印象寫的
有錯的話請告知...
希望對大家有幫助＠＠
--
※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc)
◆ From: 210.64.179.181
→ chiangchkg:剛po完這篇發現上面已經有人解答了XD 05/16 21:34