課程名稱︰刑法總則一
課程性質︰必修
課程教師︰李茂生
開課學院：法律學院
開課系所︰法律系
考試日期（年月日）︰2013/6/17
考試時限（分鐘）：120
是否需發放獎勵金：是
（如未明確表示，則不予發放）
試題 :
一、（50%）
甲是某國立大學教授，常被妻子乙要求利用報帳機會購物私用。
雖然在媒體揭露引起檢方偵辦後有所收斂，但聽聞「歷史共業」將被立委修法解套後，
又奈不住乙「枕邊細語」，遂利用國科會委託研究計畫之報帳機會，
買了高級鑽石項鏈後，用假發票報到國科會帳上。
請以本課程學說理念回答下面5題選擇題：
（一）刑法§10條公務員的身分應如何判定？（5%）
(A)依照條文規定，以組織隸屬來形式認定。
(B)除了符合條文規定外，還需要輔以行為是否屬於國權行為。
(C)全以行為人之行為是否有損害國家威信為斷。
(D)刑法與行政法上對公務員的認定相同，行政法的規定相對明確，
只要行政法上被認定為公務員，就是刑法上的公務員。
（二）本案中甲是否為公務員？(5%)
(A)是，因為甲是公立大學聘僱人員。
(B)是，因為甲之行為會影響人民對官箴的觀感，已經影響到公權力行使的公平性。
(C)不是，因為教授都不是公務員。
(D)不是。因為甲所為之行為無涉國家公權力之行使。
（三）請問違法身分與責任身分，何者為是？(5%)
(A)刑法§31條即為身分的明文規範，其中第一項屬責任身分，第二項則為違法身分。
(B)責任身分之所以無法連帶，是因為共犯無法侵害因該身分所生之法益。
(C)違法身分之所以可以連帶，是因為基於期待可能性，即使不具備身分，
我們仍舊期待共犯不去侵害法益。
(D)違法身分與責任身分的區別標準在於法益，若為責任身分，因為無涉法益侵害，
與無須身分的普通之罪的刑度的差異乃來自於責任的問題，
因此共犯無法連帶成立正犯之罪。
（四）請問以下犯罪類型之要件，何者為違法身分？(5%)
(A)刑法§284條第二項業務過失傷害罪之業務身分。
(B)刑法§336條第二項業務侵占之業務身分。
(C)刑法§272條第一項殺害直系血親尊親屬罪之親屬身分。
(D)刑法§231條第一項媒介性交罪之營利意圖。
（五）本案中可否成立共犯？(5%)
(A)可以，因為公務員身分是違法身分，而甲是公務員，所以乙基於違法身分可以連帶，
成立甲犯罪之共犯。
(B)可以，因為甲與乙是夫妻，是違法身分，乙基於夫妻可以連帶，成立甲犯罪之共犯。
(C)不可以，因為甲根本不是公務員，乙無從連帶成立共犯。
(D)不可以，因為公務員為責任身分無法連帶，就算甲成立犯罪，
乙亦無法擬制身分而成立共犯。
沒想到修法居然因為會計法漏掉了一字，導致甲仍然要被追訴。甲得知後萬念俱灰，
從此終日躲在研究室，重度沉迷於漫畫，漸漸分不清楚現實與漫畫世界。
一日，甲在電視上看到「神明護體」重量級前立委A在會計法因行政院「忘記覆議」出獄，
將於明日祭拜神明。此時的甲正沉迷於漫畫「進擊的巨人」，A在甲眼中了吃人的巨人。
為了人民以及「調查兵團的榮譽」，甲決定獵殺A。
甲帶著訂做的，堅硬鋒利可深入皮肉骨的刀劍，以及漫畫中可飛簷走壁，
但在現實完全沒有任何作用的立體機動裝置，前往A祭拜的真闌宮。正當接近埋伏位置，
甲看到與A極為相似背影，不加多想就衝上去攻擊「巨人的弱點」－－後頸。
殊不知該背影是來探望A的「人生充滿皺摺」的人生勝利組B。此時B四周無人，
更無保鑣，然B在經歷被誤認遭受攻擊後就很擔心慘事再度發生，
出席公眾場合都會配帶刀槍不入的護頸來保護自己頭部。甲一擊未成，
為恐「被巨人發現吃掉」，趕緊逃跑，B雖感頸部劇烈疼痛，
但由於加以裝上護頸轉頭不易，便不及發現甲。
甲回過神後才注意到那不是A，便再次埋伏在宮外的鐘樓上，準備飛簷走壁進宮內攻擊A。
就在A持香祝禱之時，甲發動了完全無用的裝置，帥氣揮刀，從鐘塔上摔下。
A祭拜後宴席百桌，甲則成就「鐘樓怪人」奇聞，成為鄉民傳說。
（六）請就甲各行為（不必討論假發票部份）以構成要件層次為主進行分析。(25%)
二、(50%)
「台黯社區」位於鬼島國*1首都之精華地段，是由過去政府未解決人口過剩而默許
就地搭建的眷戶，以及部份弱勢城鄉移民等違建戶的組成。惟該聚落之情形，
與地方民代的特別費相比，似更可稱為大時代下的「歷史共業」。不料，政府最近欲打造
「鬼島銀座」以振興經（ㄘㄞˊ）濟（ㄊㄨㄢˊ）而看上該地段，決定對違建戶進行強制
拆遷。法院之強制拆遷執行通知書上寫明將於該月24日早上8時起開始進行拆遷，惟於
23日晚間，聲援「台黯社區」之大學生及湧入翌日將被拆遷的各民宅內，
進行和平的示威訴求。
加分題
若事後檢察官認為該些學生違反集會遊行法*2而起訴之，
試問：身為學生們委任律師的您，該如何於「違法性階層」為學生辯護？(10%，加分題)
*1以下各小題請以「鬼島國」之刑法規定、國際外交處境等各方面，
皆與我國相同之假設下作答。
*2集會遊行法第29條：「集會、遊行經該管主管機關命令解散而不解散，仍繼續舉行，
經制止而不遵從，首謀者處兩年以下有期徒刑或拘役。」
L係「百大大學」法研所學生，其與女友W亦加入了這場抗議行動。豈料，現場的警方指揮
官，為了隔天拆遷能順利執行，在不理會學生解釋並大吼：「我不懂法律啦~一切依法
行政！」後，隨即命下屬進行驅離。眼看身邊的夥伴一個個被反銬、拖行出現場，
絕望的L重重地推了持銬向其前來的警員P1一把，沒想到，重感冒的P1最近因多起社運
抗議事件，為維護高層的安寧而嚴重過勞、無幾日好眠，根本禁不起這一推，就倒下在
瓦礫中，手臂並被其中的鏽鐵釘劃出深深一道口子。周遭員警隨即一擁而上，將L逮住。
申論1.在假設L並無違法集遊法之前提下，如何就L可能侵害身體法益之行為於「違法性
階層」中為討論（若有就構成要件層次分析，將酌予加分）？(9%)
一旁擔任通道疏導而未參與驅離行動的警員P2眼見同仁受創，心有不甘而隨手拿起破屋
廢墟中之鐵條，準備暗中給眼前的學生W來場「意外」；沒想到另一方面，W見愛人被捕，
如失心瘋般地順手舉起身邊屋主所珍藏的木雕，朝距離最近的警員即P2一陣猛打，
國小手球校隊出身的W直至將P2打得口吐鮮血，連木雕都打斷了始停手。
（選1）就W將P2打到吐血可否阻卻違法之討論，下列何者最正確？(5%)
(A)W可成立正當防衛與緊急避難。(B)W不知P2欲對其攻擊，故不得主張正當防衛及緊急
避難。(C)W對此現在不法侵害可主張正當防衛。(D)W不知P2欲對其攻擊，故僅得主張
緊急避難，而不得主張正當防衛。
（選2）就W侵害屋主木雕財產法益可否阻卻違法之討論，下列何者最正確？(5%)
(A)縱使W不知道P2欲對其攻擊，仍得就侵害財產法益之行為主張正當防衛。(B)W成立
正當防衛，惟因木雕整個都被打斷了，財產法益侵害過重，故係屬防衛過當。(C)W並
不知道P2欲對其攻擊，故不得就其侵害財產法益之行為，為任何阻卻違法之主張。
(D)W應得成立緊急避難。
抗議結束後數週，被起訴多條罪名的L為轉換心情，決定在學期中丟下其所指導的課輔班
同學，與W跑去為於中東之「短沙島」散心逍遙。惟抵達後L始知，「短沙島」原來仍是
「鬼島國」之屬地，而島上時有「冰仔國」之外勞聚集。向來習於以偏概全的L，對於
自己竟踏上有冰仔國民群聚之地感到十分鬱悶，加之氣候炎熱，L即順手竊走了路邊小販
的椰子汁，不料被小販主人抓個正著，反手將L壓制在地、動彈不得，直至L求饒並歸還
椰子汁始放行。
（選３）關於小販壓制Ｌ於違法性階層之討論，下列何者最正確？(5%)
(A)L乃現在不法侵害，小販之手段亦符合必要性，故成立正當防衛。(B)小販可對L主張
緊急危難。(C)椰子汁的價值過於輕微，L應可適用可罰違法性理論之絕對輕微型
阻卻違法，故小販不得對L主張正當防衛，但可循民事手段向L請求損害賠償。(D)小販
可對L主張自救行為。
這一切恰好被來鬼島打工的冰仔國民A目睹。A平常工作時即被鬼國雇主百般剝削，
沒想到此刻又見鬼國人L對其同胞撒野，一時氣憤難耐，及隨手拿起小販的柺杖朝L揮去，
惟眼明手快的L一腳就將襲來之拐杖踢斷，並快步離去。
（選4）關於L踢斷拐杖於違法性階層之相關討論，下列何者最為正確？(5%)
(A)拐杖非屬A之物，故L將其踢斷不得主張阻卻違法。(B)拐杖雖非屬A之物，但L可主張
緊急避難。(C)L可主張正當防衛。(D)小販可向L請求民事損害賠償。
然而，L對於剛才A之攻擊行為始終耿耿於懷，決定以其所學、其認具正當性的方法來
取A性命。於是L又回頭找到A，並一邊推A，一邊以對外籍勞工充滿歧視性的言語挑釁A，
並揚言要讓A「以後都吃不到便當」。那一刻，A回想起了曾經被鬼國雇主支配的恐懼，
以及被囚禁在殘破宿舍的屈辱，是以憤而決定以拳頭制止L之行為。早已有所準備的L
見A果如預期地襲來，隨即拿起身旁攤販上的椰子刀，朝A猛砍數刀，待A倒在血泊中後
始停歇。稍微冷靜過後的L，看到滿身是血又不斷抽搐掙扎的A，感到心有不忍，於是
大呼救命，並連忙撥電話叫救護車希望能有所挽回。不料，倒在地上的A徒然使勁力氣
躍起，並持該島隨手可得之大椰子朝L頭部猛敲數下後，隨即自行坐計程車就醫，始得
在鬼門關前保住一命。
申論2.於L可能侵害A生命法益之部份，請就本學期上課所學，論述檢視L之罪責。
(16%，責任部分無需論述，請以L初始行為時有殺人故意為前提)
而在L進行其行動之始就在一旁握著鉛筆盒，伺機拿出美工刀上前給予A致命一擊的W，
早在L砍下第二刀前，即因過於害怕而逃離現場。
（選5）關於W之論述，於現行法解釋及本課程概念下，下列何者最正確？(5%)
(A)W成立殺人未遂罪之共同正犯。(B)W僅是不作為離去而未為防果行為，無法成立中止
犯，但得成立準中止犯。(C)W雖不符合中止犯之成立要求，但可類推適用中止犯之規定
予以減輕。(D)W無法認定為中止犯，甚而有可能無法從輕量刑。
（本題內容純屬虛構，如有雷同，敬請見諒）
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※ 編輯: acresta 來自: 118.168.231.236 (06/20 16:30)