作者: Alicea (成全‧美好) 看板: B89A013XX
標題: [重要公告]劉宗榮大一民總第10次補充資料
時間: Thu Jan 4 13:31:39 2001
民法總則-劉宗榮
2000/11/29(第十次第二堂) 製作人:李庚道
※1.因為疏失，此次共筆漏了庚道這部分，現在把它貼在ptt，
歡迎大家轉貼，敬請通告親朋好友..^^...
2.重點部分以黃色字加底線表示
第一個問題是講到夫妻住所的問題，等一下再補充。剛才我
講的是民法的親屬篇最近一次修正前的規定，丈夫跟妻子的住
所是看嫁娶婚或招贅婚來決定。假如是嫁娶，女方嫁到男方的
話，妻子是以丈夫的住所為住所；招贅的話，就以女方的住所
為住所。
然而最近的民法親屬篇，因為許多保護女權的運動，尤其是
法律系的同學，你們學長的奮鬥，結果變成不管是嫁娶婚或招
贅婚，都以夫妻兩人的協議來選定、決定他們的住所。如果協
議不能達成時，再由法院來裁定住所所在地，這是必須要補充
的第一點。
第二點要為同學補充的是一個同學的問題，可能很多同學也
一樣疑惑。我剛才說過在一個交付契約的時候，他問了一個問
題：誰是債權人？例如一個買賣，到底是買方還是賣方是債權
人？比如說今天B是買方，A是賣方有交付物品的責任，到底誰
是債權人？我說這兩個人互為債權人，意思是什麼呢？也許在
A開張的店面，B把錢給A，A把物給B，契約就了結了，就不必
討論履行地的問題；也許他們偶然在馬路上，或某一個地方相
遇，就同意在此一手交錢一手交貨，這也很容易；或者是金錢
的數目稍微大一點，A、B兩人一起到銀行提錢，B再把錢交給A
，在銀行交易，原則上雙方同意就好。
現在假設他們交易達成了，B還沒有給A錢，A也沒有給B物，
雙方又沒有決定在哪裡交付錢與物，那怎麼辦呢？這個時候標
的物，比如說一台冷氣，B跟A說我跟你買某一型的冷氣，A說
我現在這裡剛好缺貨，如果你要的話先付訂金兩千元。B就付
了兩千元的訂金。那現在B剩下未付的錢，比如說兩萬元，應
該何時交給A呢？A又該在哪裡交冷氣給B呢？我們就金錢來說，
A是B的債權人，所以B必須把錢送到A的住所或營業所；反過來
就冷氣來說，B是A的債權人，所以A必須把冷氣載到B的住所。
這就是說他們是互為債權人。問題如果是金錢的話。A可以請
求B，因此A是B的債權人；如果冷氣的話，是B可以請求A，因
此B是A的債權人。雙方是互為債權人的關係。
那有沒有說只有一方是債權人的？就是說在契約中有沒有只
有一方可以請求另一方而另一方沒有請求權的？有沒有？消費
借貸不算是。對！是贈與。贈與的話，你答應要送我東西，而
我同意了，這個贈與契約就成立了，然後我可以向你請求。贈
與時，受贈人是債權人，贈與人是義務人，所以只有一方是債
權人。
那剛才同學提到說金錢借貸是什麼？我必須這樣講，第一個
從我國的現行法來說，金錢借貸是一種要物契約，至少目前實
務上的觀點是如此。要物契約不是說一方要借，另一方答應出
借，契約就成立了，這是什麼意思呢？這是說要到錢已經撥下
去時，契約才成立；表示把錢當作物，必須以物的交付為要件
的契約。錢撥下去，契約才成立，所以不會發生債權人事後請
求的問題。因此單純我答應出借給你，你願意跟我借，你並不
具債權人的資格，也就沒有請求權。原因是錢還沒有撥下，契
約還沒成立。
然而瑞士是採諾成契約，意思是只要一方邀約，一方承諾，
契約就成立了，但是成立生效只是造成借錢的一方可以向他方
請求交付金錢；將來錢交出去以後，借錢的一方就有給付利息
的義務。
我現在把問題拉回來，現在同學已經有共同筆記，也就是共
筆，大家一起做筆記，共同享用。在以前沒有共筆的情況，是
自己做筆記。有些同學是偶然才來上一次課，考試前才向其他
認真的同學借筆記。假設這個借筆記的同學，他在考前一兩個
禮拜就向另一個同學借筆記，﹝在我唸大學時連影印都不方便
，所以用影印的也不太可能，只好用借的來讀。﹞如果說這個
借人筆記的同學，在考前自己都沒有讀完，他可不可以拒絕把
筆記借給對方？在法律上有無義務出借？他在道德上是有義務
借出，但在法律上並沒有。因為借筆記是沒有付出對價的，跟
租筆記不一樣。租筆記的話，是要付錢的。如果說我向你租筆
記，每天付你五百元。這時就是一個諾成契約，因為此時出租
筆記的人有享有相應的好處，也就是租金，所以法律上便對出
租人課以比較高的義務；反過來說，如果單純借筆記，是只有
出借的人吃虧，借筆記者單方享有好處，因此從出租與出借或
租用與借用這兩個來說，今天如果是出租的話，我們要不要讓
出租人負的責任比出借人高？同學想想看。例如我借了一本筆
記，裡面漏了兩頁，那我無話可說；但我去租小說，發現裡面
脫漏了兩頁，我一定向老闆抗議，正精彩處漏了兩頁，害我晚
上睡不著覺。因為我是租用的，我付了租金，你就必須保證這
書有一定的品質，不能脫頁；可是如果是借用的，人家沒有得
到你任何的好處，所以他所負的義務就非常地低。因此租跟借
是不同的，租有得到代價，所以出租人責任較高；借沒有得到
好處，所以出借人責任就較低。例如你向我借筆記，如果寫錯
了，我要不要負責？大概不用負責，考試時我自己也在冒險，
大家一起錯。出租的話，就必須品質保證，要寫的正確。另外
來說，出租的話我們就採諾成契約理論，意思是說一旦答應就
必須負責，即使沒有交付這個要素，契約依舊成立生效，可以
產生權利義務。所以一旦你筆記同意出租給我，如果我付了租
金，到時你不交筆記給我，理論上我可以到法院告你。當然告
完畢，期末考也結束了。借用的話，如何降低出借人的責任
呢？這很簡單，因為法律將其定位為要物契約的標準。要物契
約的意思就是說，不但要有租借的意思，還要到達交付的程度
，契約才能成立；沒有交付，契約就不成立，契約不成立，就
不產生債權與債務的關係。所以這個借筆記的問題，就屬於要
物關係。因為我們要降低出借人的責任，只有到一方要借，一
方願意出借，而且已經交付的時候，契約才算成立。因此如果
出借人反悔，沒有交付筆記，借用人這一方因為債權債務根本
未發生，他就無法律地位可以告對方。
但是金錢借貸有兩種，一種是沒有利息的，一種是有利息的
。同學間週轉個三五千元是很平常的事，通常是不算利息的。
這種借錢由於沒有對價，沒有得到相應的好處，跟借用沒有什
麼不同；另一種借錢是有算利息的，這就跟租用沒有什麼分別
。所以金錢借貸可分為兩種類型：1.無利息的話，形同借用，
定位為要物契約2.有利息的話，則形同租用，定位為諾成契約
。有承諾，契約就成立了，不需要交付物。今天如果向銀行借
錢，坦白講，都要付利息的。既然要付利息，就應該走向諾成
契約。當然如果我願意向銀行借，銀行也願意借給我，契約就
成立了。事後我可以向銀行請求，我願意付利息，銀行就必須
撥錢給我。不是說要到撥錢，契約才成立。所以目前瑞士的債
法已經改為雙軌制，一種是有利息的，一種是無利息的。無利
息的採要物契約理論；有利息的採諾成契約理論。
那麼我們現在講到居所的問題。居所其實並無久住之意，但
是事實上住在這個地方。一個人同時可以有很多個居所。居所
有一些很重要的法律效力：第一是居所被視為住所。比如說一
個未成年人，他沒有法定代理人時，他的居所就被視為住所；
或者是外國人在國內沒有住所，我們就以他在國內的居所視為
住所。第二是居所涉及歸化的條件。比如說在我國設有居所十
年以上，就可以申請歸化為我國國民；甚至居所也是一個前提
，當作可不可以參加投票選舉的條件。各位同學從選罷法第15
條可以看到，必須要設籍四個月以上才可以投票。意思是說，
必須成為當地居民、有居所四個月以上，才有投票權。類似這
些，居所可以產生一系列的法律效力。所以，雖然居所是屬於
暫時性的，但在法律上它依然有其重要性。
下面我要開始講另一個重要的單元：法人。因為時間的關係
，我今天大致說明法人裡面很重要的兩個類型：第一個是社團
法人，另外一個是財團法人。
社團法人是由社員組成，它有很多的社員。一個自然人，他
會受到生理的限制，總有一天會死亡，不可能長久存在。所以
他就建立法人。那麼建立法人有什麼重要性呢？第一是時間久
遠，可以長期存在，不受自然人生命年齡的限制，也就是說法
人是永續經營。第二法人跟社員的財產是分開的。比如說我投
資一個股票或公司。假若這個公司經營不善，頂多是我購買股
票那一些錢沒有了，或是無法回收，不會波及自然人、投資人
或社員的其他財產。簡單來說，社員原則上對法人的債務是不
負責任的。如果要負責任，頂多是以他的出資額為限來負責。
當然講到無限公司會有例外。通常所有的社會都會有三個重要
的公法機制：行政、立法、司法。同樣的，一個社團法人本身
是由社員組成的，社員會組成一個社員大會。社員大會，只是
民法中的名詞，就像公司的股東會，是個最高的意思機關，也
就等於國家中的立法機關或是國會。而國家的行政機關，是由
最高的意思機關選舉產生。例如在許多國家，行政權本身的內
閣首相都必須由立法權的國會同意或任命，只是產生的過程不
盡相同。同樣的情況，董事就相當於國家最高的行政機關，必
須由社員大會選舉產生。既然能選舉，當然也能罷免、撤換。
股東會就有權變更董事，把董事免職。其實股東會平時也可以
監督董事，只是有些公司規模龐大、結構複雜，例如台泥、台
塑、台積電，社員都是幾萬人的，社員大會也十分龐大。但是
事實上，公司董事的日常經營跟股東個人之間的利害關係，並
沒有大到每一個股東都那麼注意它。很多人買了股票，不參加
股東大會；而且也沒有專業的知識去監督它。所以當一個社團
法人大到一定的程度時，民法規定得選監察人。得選就是可選
也可以不選。可選與不選之間如何決定呢？視其必要性來決定
，你覺得必要時就選監察人或稱監事；若無必要就不一定要選
，可以不設監事。
但公司法規定股份有限公司應設監察人。因為股份有限公司
的股東非常多，要求股東大會的每個股東來盡責任監察董事的
運作，有事實上的困難，所以法律進一步如此規定。當設有監
察人時，社員大會就將監督的權力一部分釋放給監察人，等於
由監察人做日常的監督工作。總之社員大會是一個最高的權力
機關，必須制定公司章程，就等於國家的憲法。所有的董事、
監事或是社員都必須遵守章程。國家可以修憲，公司或社團法
人當然也可以變更章程，但必須由社員大會來變更。
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喜歡一個人 變成一種習慣
不需要解釋 變成一種自然
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