Re: [勞資]內文冗長懇請幫忙～感激不盡：）

[ChrisBear (Splendid Sun)]

※ 引述《JuliaH (CherrYsh)》之銘言：
: 事實經過：
: 本人於民國九十七年九月份,接受某人壽業務員之要約,進入某人壽擔任她女兒之助理，
: 協助處理事務,並約定以每個月二萬五千元做為薪資,並未提及需要負擔業績考核壓力,雖然
: 沒有書面簽約，但口頭上她已允諾是助理工作，也告知家母與舍妹是助理一職，於是我
: 積極的考取証照，並於同年的九月份考取人身保險資格後,在9月30日開始到某人壽上班，
: 沒想到漸漸與原先約定方式不同，直到最近我實在受不了這樣的制度和方式,所以提出下列
: 幾點煩請協助了解
: 問題：
: 1. 原本要約者答應每個月要提供二萬五千元的薪水,卻未如實支付即使沒有書面簽約,但因
: 為信任某人壽這間大公司的業務員，就要自認倒楣一切都不算數了嗎?我有受騙的感覺.

◎我先聲明我的勞動法沒有說很專業，僅就所知做淺略回答，
　如有錯誤請先進更正。

按勞動契約上，並沒有要求雇主與員工間之勞動契約成立要以
書面為主，只要雙方當事人口頭約定亦為生效，此部分合先序
明。
查本案００與某Ａ口頭約定勞動契約內容為：「００每月替某
Ａ作助理之工作，其代價為Ａ支付００每月薪資兩萬五千元新
台幣。」而您既然主張當初與Ａ間有此約定，其效力僅存於您
與某Ａ之間，除非某Ａ在跟擬訂立勞動契約時，有代表公司與
您協談，否則兩萬五薪資之約定係僅存於您與某Ａ間，與公司
無涉，然就算係口頭約定亦為有效，此部份可參上述說明，僅
訴訟上舉證問題而已，您主張當初與Ａ之間有約定就要證明約
定存在，雖然令堂與令妹可以證明，但是還有證明力程度高低
之問題。


: 2. 我在剛進某人壽時,有簽一份勞動契約,說明我每週必需要有6.5小在公司上班,所以只算
: 我們週薪6.5小時的部份工時,但事實上確是每天固定八點半到十點都是「早會時間」,早已
: 超過當初一週6.5小時的契約規定，此外還會要求我們開額外的會議,卻沒有額外的薪資補
: 助，難道每週6.5的工時契約是合理的嗎?那為什麼請假卻是以一天論呢?而不是1.3小時呢?
: 顯然與勞動契約規定不符.
: 3. 承攬契約說我和某人壽只有承攬合作關係,某人壽對我並沒有指揮監督關係,而勞動契約
: 又說我們要依照工作規則,受公司指揮監督和考核,請問這是指每週6.5小時的部份嗎?但是
: 事實根本不是如此,今天主管說要加開會就要到,甚至要到外縣市去，不然就要依曠職論,這
: 又合理嗎?

從上述二與三之論述我推定您應該跟保險公司簽訂的是承攬契
約，其實我不感到很意外，因為我國保險公司對於業務員幾乎
都是用承攬契約方式規避勞基法，所以契約多載明為「承攬」
而非「僱傭」！次按雖契約名義上用「承攬」，但在工作規則
上卻又規定「承攬」之業務員必須聽從公司之指揮監督與考核
，而此兩種規定之本質說穿了就是「僱傭」，從而可推論出您
公司其實簽訂的係以「承攬」為外皮，「僱傭」為骨肉之勞動
契約，此部份在通說上認為還是成立「僱傭」為主。本人也採
通說見解，實務部份參酌最高行政法院九十三年度判字第一一
七八號判決意旨所示也認為：「保險業務員應由所屬公司負責
其資格之登錄、訓練、管理與監督，且業務員經登錄後應專為
其所屬公司從事保險之招攬，如因招攬行為所生之損害並由所
屬公司依法負連帶責任，因此保險業務員與其所屬保險公司之
關係，與民法之僱傭關係較為相近，保險業務員取自所屬公司
之所得，核與所得稅法第十一條第一項所定律師、會計師、建
築師、技師、醫師、藥師、表演人及其他以技藝自力營生者之
執行業務者之情形有別」；惟上開實務認為僱傭契約之認定係
再討論保險業務員侵害保戶權益時，才承認保險業務員與保險
公司間係成立僱傭契約而非委任契約，反之，就業務員與公司
間有糾紛，實務上仍係採「委任」契約，非「僱傭」，此論點
可參酌最高法院民事九十五年度台上字第一一七五號判決，當
然本人也無法接受實務見解，但也必須誠實告訴您目前實務看
法確實係偏向「承攬」契約。

查本案，雖您與保險公司簽訂係承攬契約，但因公司對您有指
揮監督與考核之權限，該契約應適用僱傭契約係為正確，而早
會時間雖一星期五天符合您與公司之六點五小時之約定，但是
就額外加開之會議如公司強迫您出席參加就視為替公司工作，
而公司應支付對等之薪資；再查如要求到外縣市開會部分，應
優先察明您與公司間之勞動契約有無針對本部份作約定，若無
特別約定，則回歸公司對您有指揮監督權限，您必須到外縣市
開會（同上所述，本質上接近僱傭契約，則無討論承攬契約之
必要），至於交通費之補貼，係公司與您之間私人之約定，勞
動基準法（下簡稱勞基法）僅針對員工因業務變動調職部分有
實務上相關判決，此部份為您與公司談判之技巧，本人不便多
論。（本段為個人建議跟公司談判時之訴訟主張）

回歸實務看法，您與保險公司之勞動契約係為「委任」契約，
而向保險公司為登錄行為僅係行政管理，並非可證明與保險公
司間有僱傭契約存在，再者公司對於業務員之指揮監督與考核
之權限，實務見解多認您有權可以拒絕，所以屬於承攬契約性
質（我是假設您的承攬契約同其他家類似條款，本論點可參考
臺灣臺北地方法院民事97年度勞簡上字第38號判決，事實與理
由，壹，四，３中段部份論述），類似案件都是類似我上段替
您主張，但多為敗訴。


: 4. 現在說我業績考核沒有過,就直接調整我的勞動契約和職務,請問我一定要接受嗎?難道
: 我不能選擇被終僱資遣嗎?怎麼可以硬要我接受其他的勞動契約呢!何況我也沒有簽名同意
: 呀!單位主管說：他做了二十幾年,從來沒有開過終止僱用證明，終僱的員工都是自己簽辭
: 呈離職的，公司雖有終僱相關的規定但無終僱資遣之實，現在我要不就維持目前被調降的
: 職級只有2700元的固定薪,要不就自己辭職.
: 因為我已經和主管溝通過幾次，希望主管可以開立「終止僱用證明」給我，但彼此之間一
: 直無法達成共識，於是發出這封求救信,請幫幫我這剛出社會的新鮮人.為什麼我就是不能
: 選擇被資遣呢?硬要用這種方式逼我自己離職,!所以在此懇請給我這個剛出社會的新鮮人法
: 律上的幫助及建議，讓我可以順利的把事情處理好,爭取且維護我的權益。最後，獻上十二
: 萬分的謝意。
:

同上論敘，薪資部份您必須舉證當初Ａ與您之約定時，Ａ有代
表公司跟您約定，才能跟公司要不足的薪資，否則就只能跟Ａ
請求賠償。

關於「終止僱用證明」部分，保險公司回答的部分我也不意外
，因為保險公司都認為他跟業務員成立的係「承攬」契約，非
「僱傭」契約，所以離職時無庸給您「終止僱用證明」，實務
見解亦同。

結論：從實務上判決可認定業務員與保險公司間之契約，係為
　　　承攬契約，至於管理監督與考核部份，僅係保險公司管
　　　理業務員之手段，並非可認為僱用契約。


這個案件，我花了兩個小時研究實務，很抱歉沒辦法幫您主張
什麼，我看類似的案件似乎全部原告都敗訴（均係保險業務員
請求保險公給付薪資），如果您認為您的主張有理，可以提起
民事訴訟，這是您的訴訟權，至於勝訴與否，很明顯似乎難贏
，只能期待主管機關或是最高法院有突破性見解（對於業務員
侵害保戶權益部分，最高法院已經認定為用僱用契約要求公司
連帶負損賠之責，此部份見解本人亦感讚同）。





以上為10/1伊媚兒到勞工局等相關單位的內容，在知會單位主管後寄送出去；今天主管要
: 求面談，與上述業務員及其女形成三對一局面。主管”建議”若只是針對公司制度爭取自
: 身權益，應該將前述進入某人壽之原因-業務員增員之部分剔除，因為會影響業務員、單位
: 及公司名譽，所以若遇詢問我要附和主管(因應總公司於10/2收到勞工局信函要求處理)向
: 總公司的說明，如以下:
: XX通訊處OOO請勞工局幫忙維護權益案說明
: 一、OOO引進單位經過︰
:     OO是本單位A主任鄰居保戶的女兒，由於大學畢業在求職過程中經A主任及女兒B處長向
: OO的媽媽說明任職國泰人壽的好處、員工福利…等，增員進入單位服務於97年11工作月報
: 升（到職日970930），並說明進來公司後可以協助B處長處理事務、學習經營保險，公司有
: 財務補助1年，每個月是25000元B處長及A主任會盡力協助完成目標。
: =>由助理突變為業務；無人告知該增員專案詳情如:二萬五千元要達到150%業績標準才有，
: 而且每一季標準都會自動長大，並非保證薪
: 二、OO向勞工局尋求協助原因發生經過︰
: OO進入公司前全家曾向A投保並言明進來公司後A再做新業績歸還OO經手，由於剛出社會人
: 脈不足，業績來源不穩定，處長經常予以業績協助，由於OO 98年7、8、9三個工作月業績
: 均掛零，經理曾多次面談、指導並請處長協助，還是無法改善公司及於第10工作月改任，
: 但OO認為自己無法勝任這份工作，又聽朋友建議，可請公司以遣散方式（資遣）支領資遣
: 費及向勞工局申請每月的失業補助。
: =>公司未經過允許自動調降成只有固定薪2700元合理嗎?何況單位主管說考核不過祇有調降
: 職級與終僱二途，那為何不能選擇終僱?又為何”選擇”終僱就是自己要離職要自簽辭呈?
: 況且並未要求公司資遣”費”，而是要求依據勞基法-工作能力無法勝任開立終止僱用證明
: 以維護權益
: 經理已向OO說明在公司正常營運下，不可能資遣員工，無法開立「資遣證明」OO乃根據勞
: 動契約書規範，向勞工局尋求協助，申訴公司及A。
: =>那公司為何要有終僱相關條文，只是放著好看用來應付主管機關嗎?
: 三、目前單位早會運作時間：8︰30－9：00 收看公司新聞，9︰00－10：00業務專題及連
: 繫。
: =>超過當初一週6.5小時的契約規定，此外還會要求我們開額外的會議,卻沒有額外的薪資
: 補助,今天主管說要加開會就要到,甚至要到外縣市去，不然就要依曠職論,這又合理嗎?
: 四、檢討：重申以正常管道方式增員，勿用秘書、助理一職增員，並嚴格篩選新人品格教
: 育、公司薪津福利，務使新人正確認知、工作性質。
: =>那不就是默認當初增員不實嗎
: 報告人：XX通訊處         經理C             98.10.05 日
: 目前收到縣長信箱伊媚兒回信:建請向本府申請勞資爭議協調（詳如附件檔）寄送本府勞動
: 及人力資源處俾憑協助。
: 重點是沒有附件檔啊>"<去電詢問承辦人只說申訴什麼就準備什麼資料，很快就掛斷電話
: …所以我到底要準備啥呢?
: 感謝各位幫  小妹  解惑或提出建議，如內容尚有不足，盼請提出需補充之處。

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→ ChrisBear:為什麼我文章被標記.....???
※ 編輯: ChrisBear       來自: 114.44.18.102        (10/08 01:21)
→ ChrisBear:妳現在必須要去看初簽的契約內容約定的是什麼
推 JuliaH:抱歉...被標記是因為我之前標題未對齊
→ JuliaH:我可以把契約內容po文嗎or寄到您的信箱？
→ ChrisBear:可以啊　
推 JuliaH:已寄信 麻煩您了^^"