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法人權利能力的範圍（26）：性質的限制與法令的限制，目的範圍的限制
通常會講到公司法26條以下：能否借款，當保證人，轉投資等等。
有形實體所能享有的權利能力，法人不能享有，例如生命權，身體權，健康權，但是自
由權？原則上沒有身體行動自由，但思考自由有，例如被迫成立買賣，有92，184。有名
譽權，姓名權，沒有隱私權、原則上沒肖像權與貞操權。
目的範圍限制？如台積電，長榮海運，通說法人不受目的範圍的限制。超過營業範圍的
行為都有效。但法人的人格權被侵害如何救濟？並未有法律規定。6～24是自然人，25～
65才是法人。所以18～19是自然人的人格權、姓名權被侵害。法人不能適用18、19。25
以下並未規定，是法律漏洞。有無類推適用？通說有，法人人格權姓名全被侵害類推適
用18、19。
可排除侵害，防止侵害，但必須法律特別規定。所以如果姓名權被侵害，導致產品滯銷
財產上有損害，可請求，直接適用184。
商譽受損導致精神痛苦可否要求？類推18第二項，必須特別規定，法人不能因為人格權
被侵害而請求慰撫金。最高法院說法人不會感到精神痛苦。商譽受損如果造成財產損害
，可以用184。如果只是精神痛苦不行求償。
法人的行為能力：
自然人有分完全、限制、無行為能力等等，法人一律都是有完全行為能力。
不過這樣的話，董事長是不是法人的法定代理人？什麼人才需要法代？本身不能做有效
法律行為，沒有完全行為能力，才會設置法代來保護他。而法人有完全行為能力，所以
董事不是法定代理，而是「代表」，27條。絕對不是法定代理人。因為法人有行為能力
，所以董事就不是法代。而叫做代表人。那麼代表人的行為，即為本人行為。我是王永
慶，我代表台塑，台塑就是我，我做下去就是台塑作下去。所以代理跟代表的不同：
1. 代理人跟本人是不同的人格，假如我請梁詠琪替我簽約，他還是他，我還是我，代表
人行為屬於本人行為，代理人代理行為不是本人行為，而是行為對本人生效。
2. 被代表的本人一定有行為能力，但是被代理的本人不一定有行為能力。
3. 代表都是由法律特別規定。代理有法定代理，也有意定代理，有授權行為。
4. 代表人侵權，本人適用28負責。代理人侵權，本人不是用這一條，可能是188等等。
代表權人：28條：董事，每個董事都有代表權，各自獨立。
萬一有的董事很不懂事？可以剝奪代表權。茲事體大，請看第48條，社團應登記事項。
第四款：董事之姓名以及住所。第八款：有代表權的董事，要登記。若沒登記，每個董
事都有代表權。或61條財團第七款，也是要把有代表權的董事給登記。若未登記，第31
條應登記未登記，不得對抗第三人。
所以如果台積電決議張忠謀沒有對外代表權，報紙報出來被剝奪代表權，但卻沒有登記
，如果他又跟知情的王永慶代表公司作買賣行為，有無效力？在內部仍然是被剝奪代表
權，但是對外不得對抗第三人，不管他是善意惡意。因此賣設備給張忠謀的人，管他知
不知道張忠謀有無代表權，都不能對抗那個第三人，他仍然可以主張這個買賣對台積電
發生效力。當然台積電事後可以跟張忠謀求償。
有代表權但被限制？例如限制一定要一起，或規定不能超過五千萬之類的，這種比較小
，只是被限制，所以第27條，第三項，對董事代表人所加之限制，不用登記，不能對抗
善意第三人，不像「剝奪」不能對抗任何第三人。
民法也適用於公法人。民法是規定私行為的法律，所以是以行為來看，不是以主體來看
，國家要買賣，照樣用民法的買賣契約，除非他用徵收的，才適用公法。是看行為性質。
EX：鄉是公法人，鄉長就是董事。鄉民代表大會沒有通過買地，鄉長不管，硬是代表鄉
去買了一塊土地，有沒有效？適用27條，這是對代表權的限制。除非明知惡意，否則仍
然有效。
對代表人的剝奪，必須登記，31條，否則不得對抗任何第三人。
對代表人的限制，27第三項，不用登記，但是不得對抗善意第三人。
代表權行使方法：原則上每個人都是單獨代表。但如果有人反對，提出異議？27第一項
後段，除了章程另有規定，以全體董事過半數同意，過半數同意後仍然是個別執行。以
上是代表權的行使方法
法人的侵權能力：故意過失不法侵害他人權利而要負損害賠償責任的資格。以往有爭議
，認為法人怎可能侵害別人？但現在比較沒有爭議了，28條，法人侵權能力的規定。
要件：
1. 必須是代表權人，例如董事，撞死人要負責。除了董事以外，按公司法第8條：經理
級以上也是代表權人。如果不是代表權人？沒有28條適用，法人要依照188條雇用人負責
。如果是代表權人，依28條，若不是代表權人，是188。
差異：
(1) 28是對自己行為負責，188是對別人行為負責，無過失賠償責任。因此引伸出：
(2) 法人沒有免責例外。只要董事不法侵害別人，你就要負責。188有免責例外規定。
(3) 28沒有求償規定，因為是為自己行為負責，188可以求償，從職員薪水扣回來。不過
法人仍然可以依照其他委任契約等等規定向董事求償。
2. 必須是代表權人執行職務行為。如果是他自己平常沒事去喝酒打架，不算。但必須注
意：
(1) 職務，必須是私法上的職務。因此如果總統代表國家跟我買土地，我不賣，他竟然
揍我，那我可否主張28？可，因為買賣是私行為，有28適用。
反過來，縱然他是私人，但是是公行為，那就沒有28適用，例如黃任中沒繳稅，漏稅，
公司董事長替公司漏稅，被逮到，公司資產少，董事長資產多，稅捐處可否叫負責人連
帶負責？納稅是公法上義務，執行公行為，沒有28適用。不過有特別法規定可以管收負
責人。
(2) 執行職務
A. 執行職務如何判斷？無論如何一定要硬凹可以凹出主觀、客觀、折衷說。
a. 主觀說：行為人之意思。
(a) 法人意思說：公司叫他去，他做了，才算。所以撞死人不算，因為法人沒有叫他去
撞死人。
(b) 代表人意思說：代表人為了公司的利益而去做即可。
b. 客觀說：一般人的意思。任何人利於董事立場都會為該行為。
例如：代表人開車去執行職務，但途中開車去吃飯，撞死人？
按照主觀說之法人意思說，不算。
按照主觀說之代表人意思說，不算。
但是按照客觀說之一般人意思說來講，算。
再舉例：七夕情人節。代表人執行職務途中順道去拜訪舊情人，結果撞死人？
按照主觀說之法人意思說，不算。
按照主觀說之代表人意思說，不算。
但是按照客觀說之一般人意思說來講，算。（不過如果說是「特地」去，而不是順道的
話，恐怕就不是一般人都會這麼做的。）
通常採取客觀說，28條，有利於被害人的立法，採取從寬解釋，188條亦同。
B. 執行職務實務上認為必須是執行職務本身的行為，若是利用執行職務機會方法而又去
犯其他行為，就不算執行職務。
舉例：自來水公司職員收水費，在帳單上故意多加一個零，多收錢，最高法院說這是執
行職務的必要牽連附屬行為，屬於執行職務行為。
但是最高法院說：抄水表順便抄家，把東西偷光光，這樣不是執行職務，這樣是利用執
行職務的機會方法而去做其他行為，公司不用負責。這樣很奇怪。
學者：利用執行職務的機會方法而去做其他行為，若是不算執行職務，則難以理解，應
該也算。
3. 代表權人的行為符合一般侵權行為要件184。代表人要依照184負責，法人才依照28條
連帶負責。如果代表人依照184不用負責，那法人也不用負責。
以上是法人侵權行為的三大要件。
效果：法人與該行為人連帶負責。因此有人講：如果28是法人侵權能力的規定，那就不
應說連帶負責，而應該規定說法人要負責，代表人不用負責。結果28條是法人與行為人
連帶負責，這種規定與188何異？188是雇用人對受雇人的無過失賠償責任，28非法人侵
權能力規定，而是法人無過失賠償責任規定。因此部分學者認為：28非法人侵權能力規
定，而是法人無過失賠償責任規定。
侵權行為是對自己故意過失不法侵害他人要負責。是對自己行為，不應該是法人跟代表
人連帶負責。這樣跟188的雇用人無過失賠償責任無異。所以部分學者如此主張，也有道
理。不過大部分的見解仍然不採。
法人賠償後，內部求償用530、544等依照委任契約未盡善良管理人責任求償。以上是法
人能力的部分。
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法人的意思機關：社團總會，偶爾考一下56條，法人要考就頂多27、28、51、56等等。
社團總會的定義：社團所必須設立的最高意思機關。
1. 社團才有，財團沒有
2. 一定要設立
3. 是意思機關，本身不能執行，決定後再交給執行機關董事來執行，董事不得違反社團
總會決議
種類：分為定期、臨時。
1. 定期：原則上51：每年至少召集一次。公司法另有規定。而召開更多次也可。
2. 臨時：覺得必要即可召開
有召集權人才可召開，若是如無召集權人召開的總會，作成的結論，當然無效。中興紙
業的例子：推主席再來開會，無效。
(1) 董事，51：總會由董事召集之。但若是意見不同就要以董事會決定，個別董事皆有
召集權。
(2) 監察人：董事不為召集，監察人才能召集。所以監察人不得任意召集。
(3) 少數社員亦可召集，但有限制：
A. 全體社員十分之一以上連署
B. 要有書面寫出會議目的召集理由請求董事召集
C. 董事一個月內不召集，還要經過法院允許才行召集
（這樣繁複的手續，期間太長，萬一遇到緊急情況會緩不濟急）
若董事召集後宣布解散，少數股東可否再推舉代表讓另外股東主持？不行，已經散會就
沒有所謂的會了，要召集就必須按照前述程序。中興紙業的故事。
程序：
1. 30天之前「發出」書面通知（51第四項），傳真或e-mail算，電話不算。何時到達在
所不論。
2. 必須寫明會議目的。不過如果沒有寫的事項，通說可以臨時動議。通說認為50條第二
項的四個：變更章程、任免董監事、監督董監事職務、開除社員等非常重要不可臨時動
議。
3. 表決權：誰有表決權？50條第二項社員平等表決權，一個社員一票，無論出資多少。
當然公司法有特別規定，股份數或出資額為準。不能以章程剝奪。
但例外：52第四項：
(1) 社員對總會決議事項與該社員有利害關係。
(2) 有損害社團利益之虞，不得表決。
例如表決要不要跟我買地？我可以出席，不能表決。
那如果表決要不要跟我太太買地呢？施啟揚說可以表決，因為他們感情不好嘛。但我認
為還是有利害關係，應該還是有利害關係，不能表決。
我是中元電機社員董事，兼任台積電社員跟董事，這兩家要買賣，我可以表決嗎？應該
可以，因為這是兩家獨立的法人，與我無利害關係。
如果我要參選董事，我可以投票嗎？應該可以，因為當董事是為了社團服務，應該可以
投票。
如果是要開除我這個社員，我可否表決？會被開除應該是有不當行為，可能有損公司，
所以應該不能表決。
表決權之行使：原則上親自出席，但52第三項，除非章程另有規定外，可以書面授權為
之，可以代理行使表決權，最多只能委任代理一個。不一定限於社員。重複委任先的生
效。書面用衛生紙寫也可以。
決議：
‧普通決議52第一項：......出席社員過半數。
1. 沒有最低出席人數的規定。1000個社員裡面100個到就可以，裡面51個同意就好。出
席社員過半數，要51個以上。
那報到時200個，其中有人中途離開，表決時剩下100個，其中51個同意，有沒有過半數
？不算，要出席人數過半，而非在場人數過半。除非重新清點人數，否則出席人數多少
就是多少。若是無特別規定，一律適用普通決議。出席過半數是最低標準，章程可提高
，不過無法提高到100%。
‧特別決議：
1. 53：變更章程：全體過半數出席，出席四分之三以上同意，或未達四分之三但卻有三
分之二以上書面同意。
2. 57：解散社團：全體三分之二出席，出席社員三分之二以上同意。
罷免選舉董事？普通決議，52第一項，出席社員過半數同意好。
決議瑕疵：有二：得撤銷（56第一項），無效（56第二項）。
56第一項：總會之召集程序決議方法為反法令章程......程序違法是有效得撤銷，內容
實質違法是第二項，不再撤銷。若是同時程序跟內容違法就直接適用第二項1.
1. 程序違法舉例：
EX：應用書面通知，卻用電話通知
EX：修改章程應該特別決議，卻用普通決議
2. 三個月內一定要聲請撤銷，除斥期間。出席社員要投反對票，還必須當場對召集程序
決議方法表示異議才行，否則不能撤銷。沒出席的話，就沒出息了，沒撤銷權，除非漏
未通知沒來開會。所以有的公司會用陰險的招數，讓有投贊成票的人當場表示異議，使
人放鬆戒心。
決議無效：
1. 內容違法：例如終身董事不行，最多三年，連選得連任。
2. 無召集權人召集的總會決議也是無效。
王澤鑑的例子：甲社團有社員100個，A社員要競選董事，召集總會為了要選董事，覺得
沒有把握，就找了BCDE當表決部隊，均屬未成年人17歲未婚，替他加入為會員，錢與會
費都是A代交，投票時：
1. 30人出席當中18票投給A，含ABCDE
2. 30人出席當中16人投給A，含ABCDE
主席均宣布恭喜A當選董事。BCDE父親不承認。
（中間休息）
解題：
1. 這是社團總會，沒特別規定適用52第一項用普通決議，選舉董事無特別規定，用普通
決議。
2. 出席社員過半數同意即可。100社員當中30人出席，可開會。
3. A本身要參選董事，有無投票權？不會符合52第三項第四項，有權表決，出席表決都
算數。
4. BCDE？限制行為能力人，單獨行為無效，契約行為效力未定，那麼加入社團法人並非
依身分年齡日常生活所需，未得同意，契約行為效力未定。若法代事後不承認就無效。
所以入社契約無效，投票也無效。
以上情況均要扣掉四票。
5. 上述情況一，扣掉四票仍然過半數，無瑕疵。
情況二，未過半數，宣告當選有瑕疵，這是無效還是有效得撤銷？有效得撤銷，因為是
決議方法違反法令。三個月以內需起訴請求撤銷，否則甲確定當選。
以上是權利主體
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民總第三章：權利客體：物（66~70）
物的定義：日本學者定義：除人以外，人力所能支配，非物之成分的有體物以及自然力
。可看出其要素：
1. 除人以外，人不是東西，人是權利主體，非權利客體。不過構成人的要素，如身體血
液等等，是否是物？不是，人之成分非物。尚在人身上的血液骨骼頭髮牙齒等，非物。
反面來說，如果分離，是物。不過為了確保人格之完整，不讓人身體成為買賣標的物，
所以原則上還是禁止買賣。例如腎臟只要一個就可以讓人存活，肝臟也有再生能力，但
這樣仍會侵犯到人格完整，否則經濟強者可以透過金錢來剝奪經濟弱者的生存權。但是
頭髮，血液比較不影響人格完整性，通說認為與人身分離後可以買賣，不影響人格完整。
那尚在人身上的頭髮可否預賣？血液呢？預賣可以，但是不能強制執行把它剪下或是抽
血。通說甚至說隨時可以撤回。所以我後悔了，不賣頭髮或血液了，就可撤回，也不能
用債務不履行要求損賠，至於侵權行為就要斟酌。
死人？屍體是物，少數說施啟揚曾說屍體是無主物，通說認為只能以祭祀以及不違背公
序良俗的方法處分。例如火葬，土葬，海葬，天葬。因此考過：繼承權人是否可以請求
分配舍利子？可以，屍體是物，屍體的殘餘物仍然也是，所以要求分割遺體來祭祀，可。
2. 人力可以支配
3. 不是物的成分。因為物的成分不是物，就像人的手腳不是人。當然牽涉到一物一權。
物的成分按學說，按照812條判斷，分為：
(1) 重要成分：非毀損不能分離，或是分離需費過鉅。
(2) 非重要成分：輕易可分離，不影響其功能。
舉例：房子是物，鋼筋水泥是重要成分（非毀損不能分離），油漆是重要成分（非毀損
不能分離），門窗是非重要成分（輕易可分離且不受影響）。
車子：輪胎是非重要成分（可輕易分離，分離後不受影響），引擎是非重要成分（可輕
易分離，分離後不受影響），烤漆是重要成分（非毀損不能分離）。
區分實益：通說認為重要成分一分離就變成廢物，非重要成分一分離就是獨立的物。因
此今天我有一部車，被偷，遍尋不著，後來發現輪胎引擎都被分割給不同人，可767請求
返還，不會是812添附。
4. 有體物及自然力
有體物：原本日本用語：有一定形狀占有一定空間，而無體物是權利，不是物
但是電呢？氧氣呢？都沒有一定形狀占有一定空間。那偷走氧氣筒的氧氣呢？竊電竊瓦
斯呢？不是物就很難解決糾紛，所以把物的定義擴大。刑法到最近才把瓦斯熱能等等算
入。
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物的種類：
1. 動產、不動產（66、67）
不動產：土地，定著物
動產：非不動產之物，不能說「非不動產者就是動產」，那這樣的話人類也是動產了。
擁有土地所有權，並不當然擁有定著物所有權。原則上土地純粹以地政事務所登記為準
。至於未登記的房屋，第一次所有權屬於出資興建者。請看758：不動產物權因法律行為
取得喪失變更者，非經登記不生效力，也就是說非法律行為就不需要登記。最高法院說
出資建屋不是法律行為，而是一種事實，所以不需要登記，縱使是違章建築也是如此，
所以違章建築由出資建屋者取得所有權。
所以你有一塊農地，蓋了違建，有所有權。那頂樓有違建，有所有權。如果我要賣房子
，頂樓違建可否買賣？司法院說違建仍然是人民財產權，可以買賣。但是不是買賣違建
所有權，最高法院說：是在買賣事實上的處分權。那就不是物權的買賣。不用登記，就
有效。但何謂事實上處分權？就是把它燒掉，拆掉等等，怎能有人買房子就只是為了拿
來燒、拆？真是偉大的見解。導致違建營利日漸興盛。違建係屬定著物。
土地？構成土地的成分的泥沙，是否不動產？不是。僅是不動產的成分。不過今天我有
一座山，一個池塘，這些也是土地，湖泊也是土地。我有一座山，地震震下了一塊漂亮
的大理石，泥沙石頭一旦與土地分離，就不是土地成分，而是動產。
那如果我種果樹，種稻插秧，這些是不動產出產物，尚未跟不動產分離，仍然是土地的
成分而非不動產。一採收分離，就是動產。所以今天有一塊地種果樹，我賣果實採收權
，而非賣果實所有權。原則上66第二項搭配811條，有811適用，就有66第二項適用。如
果這是甲的地，甲自己種水果，建屋，就沒什麼爭議。但
1. 如果是甲的地租給乙耕種，他在上面種植果樹，蓋了違建，所有權是誰的？
2. 又假設，甲的土地被無權占有，種了果樹跟蓋違建，所有權誰屬？
答：
1. 無論有權占有或是無權占有，811都可適用。所以乙的果樹屬於甲，房屋仍然屬於乙
，承租人有採收權。所以物權編修正草案，811在當事人之間有法律關係者不適用。
2. 811條動產不動產附合，種下去之後是土地成分，乙的果樹種下去，就沒有獨立性了
，適用811、62第二項。
蓋違建呢？定著物，沒有811適用，乙出資建屋，違建所有權屬於乙。但這對甲來說仍然
是無權占有，甲可以請求拆屋還地。
（第八堂完）
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◆ From: 61.71.102.1
※ 編輯: ilovesumika 來自: 61.71.102.1 (02/17 11:49)