[考題] 104普考行政法第23、46題

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高普考選擇題答案剛出爐，以下兩題請高手解惑了


23.人民基於下列何種理由，得行走於市有道路？

   (A)反射利益(B)私法上權利(C)公權利(D)國家的恩給

   考選部給(C)，難到是用行程法§92Ⅱ的一般處分(物的一般使用)去解嗎？
   (A)為何不行呢？

46.我國與其他國家締結之條約，其位階與下列何者相同？
   (A)憲法(B)法律(C)法規命令(D)自治條例

   如果照釋字第329號見解，條約經立法院事先同意簽訂或事後審議通過或法律授權簽訂，
   並經公布後即具法律上效力。

   再看看鐵路高員三級97年行政法第5題：

   我加入世界貿組織，由行政院簽署後，送請立法院審議通過其效力相當於下列何項
   法規範？
   (A)法律(B)法規命令(C)職權命令(D)行政規則  →→→ 正解：(A)

   然而，這題並沒有說清楚有無經立法院審議通過，所以選(C)法規命令是否仍有轉圜可
   能，還是說條約沒有未經審議而生效的情形，所以無庸考慮法規命令的可能？

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※ 編輯: qqqm2k (118.161.202.238), 07/16/2015 10:54:14
推 deviLINside: 23.在公路上摔車能否國賠？　這樣思考
→ deviLINside: 46.條約TREATY？是位階蠻高的國際法， =法律
推 DaiLove: 得行走於公路和能否申請國賠是兩碼子事吧
→ DaiLove: 拿到根政府有簽定行政契約，然後政府沒有履行，也一率可
→ DaiLove: 請國賠？
→ deviLINside: 如果只有反射利益的話，能有權利主張國賠？我這樣想
→ DaiLove: 若只有反射利益，並沒有「主觀公權利」
→ ycutr: 我是這樣想..如果人行走在路上受傷..皆能國賠..政府不就
→ ycutr: 賠不完
推 DaiLove: 若公路暫時修繕，你也能以有「公權力」申請國賠嗎？
推 q2003105: 會不會是地制法16 直轄市民、縣 (市) 民、鄉 (鎮、市)
→ q2003105: 如下：三、對於地方公共設施有使用之權。
→ DaiLove: 當公路暫時修繕時，不就是因為人民「反射利益」受損，故
→ DaiLove: 無主觀公權利向政府提起行政爭訟，不然每次有道路封閉時
→ DaiLove: 就能申請國賠，這不合理吧@@
下面判例能夠拿來未(A)辯護嗎？
行政法院53年裁字第39號判例：「查該項修訂都市計畫所關涉之臺北市華陰街，係屬公用
道路，原告之利用通行，僅屬一種反射利益，並非就該項道路有保種權存在……」
※ 編輯: qqqm2k (118.161.202.238), 07/16/2015 11:20:33
→ ycutr: 且聽林清怎麼解釋吧
推 icemir: 原po好神 還找的到判例XD 靠你了
全靠陳治宇Orz
推 ycutr: 好強
推 seanfaye: 可是...釋字469新保護規範理論會不會打臉53年判例阿?
釋字469是主張規範目的只要兼及保護個人就可爭訟，而不以單獨保障個人權益為必要(打臉
最高院72臺上字第704號判例)；可是道路使用跟保護有關嗎？？
※ 編輯: qqqm2k (118.161.202.238), 07/16/2015 11:32:09
→ seanfaye: 避免誤會  我也是答反射利益喔...我也希望a可以對
→ ycutr: 題目是說行走..又沒扯到跌倒國賠..行走在路上不就是反射
推 cashliu: 我看到選項D就秒選C惹
→ icemir: 輕微樓上解題的思維是XD?
推 lovedls: 我猜測思維應該是，反射利益有就賺到，沒有也不得請求，
→ lovedls: 是國家的恩給，然後與a重複，故排除重複的ad，選c
推 seanfaye: 因為469出自民國87年，多出一個法律上利益。這題要是選
→ seanfaye: 項要是有法律上利益。我大概就會選了。
→ seanfaye: love大的解法好像也通XD  沒想到阿...
→ qqqm2k: L大突破盲點，由解題切入
※ 編輯: qqqm2k (118.161.202.238), 07/16/2015 11:41:23
→ eatpeanut: 國家的恩給=反射利益  太逗了...(笑)
→ eatpeanut: 原來我生活上的種種事物 都是國家的恩給...XD
→ eatpeanut: 妙!! 絕!! 這個解題觀點 夠讚!! 比國賠論還有趣...
不管是國賠論還是恩給論，至少要知道怎麼個死法……
推 DaiLove: 國家恩給係指社會福利給付，跟反射利益概念完全不同吧..
※ 編輯: qqqm2k (118.161.202.238), 07/16/2015 11:49:38
→ eatpeanut: 有可能 其實我國是共產國家 萬事都是國家的恩給 沒錯!
推 seanfaye: 蓋捷運給你用，本來就是國家爽給的無誤阿XDDD
→ qqqm2k: S大為何叛變XDDD
推 q2003105: 我覺得是使用跟規劃的不同 使用是公權力 規劃是反射利益
推 chinghsu: 原來臺北市民公法上有權利請求高雄市政府在特定區域鋪設
→ chinghsu: 道路啊
推 seanfaye: 我想到林清老師以前上課說過類似的話  所以才覺得Love大
→ seanfaye: 的解法好像也可以通XD
→ seanfaye: 不管怎樣，看看有沒有高手可以幫忙提試題疑義...
推 colaperfume: 個人淺見 因為題目係指"得行走"，像是意指人民的用路
推 q2003105: 對於道路的規劃 設定 是人民的反射利益
→ q2003105: 對於既成道路的使用 是對於公物的使用權利
→ colaperfume: 權，係屬反射利益，即謂政府不在你家門口建闢馬路，
→ colaperfume: 也不得據此請求，而若因馬路建製不良，致使人民受
→ colaperfume: 侵害，使得依國賠的公用物管理不當提起賠償。
推 lovedls: 只是就看到d就選c猜測可能的思考過程，有那麼好笑嗎？而
→ lovedls: 且a是b不等於b是a，甲是人不等於人是甲。
推 lovedls: 我個人覺得答案是a。另外就答案c的可能，搜尋了一下法規
→ lovedls: ，發現市區道路條例15和28條，大家覺得有沒有可能依這兩
→ lovedls: 條規定的反面解釋，而認為有請求使用的權利？
推 asd065: 條約那題只是單純法位階吧 應該沒這麼複雜?
寫考古題寫到有職業病，看到沒有立院審議過，自以為發現陷阱了，就鐵齒選命令……
※ 編輯: qqqm2k (118.161.202.238), 07/16/2015 12:29:38
→ xaviera211: 46那題 我考完當天有估狗找到答案   23 我選反射利益
→ xaviera211: 啊啊啊啊
推 jaykle: 23題講的是地方制度法第16條，市民使用公共設施的權利
這論點還滿強的……
推 lovedls: 樓上強者
※ 編輯: qqqm2k (118.161.202.238), 07/16/2015 12:38:16
推 DaiLove: http://i.imgur.com/MARqyrm.png
→ DaiLove: 網路上整理至學者資料:)
推 ycutr: 好像都有可能題試題疑義吧
→ SuperEmilio: 找個實務判決就一定會是反射利益 當然書也會有~~
推 chinghsu: 人民=市民???
→ Hammond: 可是題目沒說提訴訟吧！
→ bj6vup: 覺得跟請求完全無關耶 題目只說可以行走而已 就是反射利益
推 ycutr: 我的直覺是人走在路上的權利是什？ 不就反射利益
推 sssn1: 果然魔鬼藏在基本題裡 這23題出得很酷 XD
推 hpsenruc: 覺得應該要去提異議 提了才有加分的機會
→ xaviera211: 我打算提疑義 還有其他科一些題目也會提
推 sssn1: 手邊沒權威資料支持 只好當個free-rider
→ ycutr: 國文聶隱娘也可以提
推 yiching13: 聶影娘 怎麼了嗎?
推 cashliu: 會火球術
推 sssn1: 可能是她能預見對方有災難 所以推知有一般人所無的法術
→ sssn1: C可能錯在 不是根治他的病 而是無法使他消災解厄
→ sssn1: 我一看完文章很自然覺得A對...orz
→ yiching13: 我知道聶影娘會法術，是因有次看書看累了去客廳看電視
→ yiching13: 剛好在講聶影娘原文的內容，才知道她會法術
→ yiching13: 剛剛仔細看題目，確實是否會法術的部分沒有怎麼說到
推 ycutr: 只知道他會預測未來...就等於會法術？
推 injanine: 行政法第23題也覺得是a吧！
推 bj6vup: 從節錄文看不出來會法術吧 但可能會被說是斷章取義 唉
→ bj6vup: 想問yiching13是看哪個節目XD
推 shihui: 這兩題尤其23,我錯的莫名  應該多數人選a吧?
推 yiching13: 回bj6vup，我不記得了，隨便亂轉電視的= =
→ yiching13: 印象中依稀是關於介紹電影的，講導演拍這個花很久時間
→ yiching13: 這真的巧合而已啦 我平常也不怎麼看電視的
推 Utuxk: 選C,我的想法，道路是公共利益，而透過公權力的保障，得讓
→ Utuxk: 我們行走在道路上。
→ Hammond: 反射利益 不是都會牽扯到爭訟？題目沒說要提訴訟...
推 sssn1: 不是這樣判斷的吧... 原本以前只有公權利或反射利益的分別
→ sssn1: 前者受侵害可以打訴訟,後者即使受侵害也不能打.但這樣就架
→ sssn1: 空國賠法,形同具文,因為所有侵害都被機關說是反射利益...
→ sssn1: 所以釋469新保護規範理論才多分出"法律上利益",這個受侵害
→ sssn1: 也能打訴訟. 本題中能走在一般路上到底因為人民有路權,還是
→ sssn1: 因政府執行它該做的職務,人民僅享受反射利益,即有爭議.
推 sssn1: 要主張是公權利,就須有某法條依據明文人民有用路的"路權";
→ sssn1: 似乎上面版友找到的實務都認為是反射利益.
→ limgg253: 請問46如何判斷是法律  感謝～
推 Ivogore: 釋字329？
推 Utuxk: s大，道路交通處罰條例第三條，道路的定義，自行參照，條
→ Utuxk: 例等於法律，法律已經有明文規定囉!
推 sssn1: 第三條!? 那只是立法解釋用詞定義而已,不能當權利依據吧.
→ sssn1: 反而從第1和2條,還比較像 政府應依(本)法執行職務 的規定,
→ sssn1: 所以比較像人民只是享有政府乖乖做事的反射利益
推 Utuxk: 先有第三條，所以才有第四章行人在道路禁止的行為!
推 sssn1: 恩 4條2項就點像法源了 看來這題後續發展果然值得期待
推 Utuxk: 嗯，23題，可能依據道路交通處罰條例吧
推 phil77721: 我也選反射利益
推 sssn1: 其實我也覺得是反射xd
→ sssn1: 不過不能用"覺得"來學法律,還是看考選部怎麼判斷吧,畢竟這
→ sssn1: 不是AC都給分就能解決的 牽扯到實務判決上怎麼認定
→ sssn1: 實務自己都有雙重標準就很麻煩了
推 sssn1: 53裁39判例 被91年10 11 12月聯決宣告不再援用了
我查證過了，還真的找不到理由ooxx
推 heero0333: 市有道路之使用應優先適用市區道路條例 沒規定到的才是
→ heero0333: 其他法律規定
推 sssn1: 似乎找不到不再援用理由... 0.0
推 lkrichard: 聶隱娘根本莫名其妙 從文字上看的出來? 沒看電影的人怎
推 ycutr: 看有沒有人可以說服考選部的了
推 sssn1: 感覺國文很難申訴成功吧 主觀文章涵義怎麼附資料論證xd
→ KCZF: 附整篇原文?
※ 編輯: qqqm2k (118.161.200.129), 07/17/2015 08:08:54
推 sssn1: 悶阿 賞巴掌不附理由 還有這樣的喔QQ 說個不合時宜也好阿..
一題值0.33分，好貴……
※ 編輯: qqqm2k (118.161.206.19), 07/17/2015 19:06:45
推 lydia1026ni: 下面那題未經立法院事前同意或事後國內法化也不會變
→ lydia1026ni: 法規命令吧？不是變習慣法理或若內容跟國內原本絕對
→ lydia1026ni: 法相同的話跟沒效果差不多嗎XD
推 warmlo: 外國遊客也可以行走於市有道路啊