[考題] 105司法四等書記官 訴訟法

[THEDOORS (認識你自己)]

一 (簡述題目)甲一審委任有特別代理權乙。甲受一審民事敗訴，書記官將判決6/1送
達甲，6/3送達乙。甲6/22才提出上訴，問甲是否逾期。
訴訟法是我這次最慘的一科，雖然每題都有寫，但只求每題有10分。。請不要笑我寫的答
案。
我是先寫乙特別代理權應指有包含上訴權，
但關於送達的規定，因本人收受送達，而本人雖有委任特定
代理權給乙，但因本人仍有上訴權，送達合法。
依送達規定，先收到送達之人，起算上訴期間，因而6/21為最後期限，所以上訴逾期。
但看到網路上補習班擬答寫，
84年民庭決議是有說送達給當事人並無不利，
但90年第7次民庭已說84年部分因不明確不再援用，
而依訴訟法規定，有委任收受送達後，
如審判長認有必要寄給當事人，應曉諭。
所以本案件，當事人所收受送達不合法。
應從乙收到時間算期限，也就是6/23。

想請教大家的是，這樣擬答是正確的嗎?
如果他寫的對。。那我寫錯。。但也有論理在。。
有可能有個10分嗎？雖然之前有考過的經驗。。
但對於訴訟法給分的大概標準。。實在很擔心。。
因為我專業科目只有法組最高考到56,,,上次訴訟法才19= =
先謝謝大家的指點了!


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推 JamieWu: 民訴132 有訴訟代理人應該要向該代理人行之
→ JamieWu: 現今實務見解是採90年第7次民庭 因為法條說"應"向代理人
→ JamieWu: 除非訴訟代理人有限制收送達權 不然應送達給該代理人
→ JamieWu: 有寫到爭點應該有10分吧 訴訟法要拿高分其實不容易
推 tjtjtjkimo: 有訴訟代理人 送達應向訴代為之
→ tjtjtjkimo: 而訴訟代理人具有特別權限故其上訴合法
→ THEDOORS: 我同意應向代理人為之的觀點，但我看法是。。如無向代理
→ THEDOORS: 人送達，而只寄給本人。則違反本條，但有送達代理人，
→ THEDOORS: 應該便已不違反本條規定。所以我覺得這題爭點在，又送達
→ THEDOORS: 給本人時，如何認定。90年決議雖說84年不援用，但也沒
→ THEDOORS: 說明是否送達給當事人不合法。而如不合法，是無向代理人
→ THEDOORS: 送達，還是本條已明確限制向本人送達，或即使向本人送達
→ THEDOORS: 也同樣不合法。爾或是，有依本條規定，向"應"收代理人送
→ THEDOORS: 也同樣不合法。爾或是，有依本條規定，向"應"收代理人送
→ THEDOORS: 達，但對本人送達，本人亦無反對之意思，則送達亦屬合法
→ THEDOORS: ??
推 tjtjtjkimo: 有訴代時 送達本人 未送訴代 你知道這不合法嗎？
→ tjtjtjkimo: 不合法的理由在於，於有代理人之情況下，送達若生效力
→ tjtjtjkimo: 無疑架空訴訟代理制度，而使當事人不利益
推 haohaobobo: 其實兩者都有理由 至於要採那個 其實目前還沒有定見
推 nh2238: 建議原po解題時可以先寫送達效力的部分   再去討論上訴的
→ nh2238: 問題   其實在我看來  這題沒有考到律師的特別代理權的考
→ nh2238: 點(最後是甲自己上訴)
推 nh2238: 版友們都解釋的蠻清楚的
→ nh2238: 我再錦上添花幫忙整理一下
→ nh2238: 這題可以先用132帶出法條規定 ，再解釋這個情況有肯定見
→ nh2238: 解認為甲是當事人，送達甲有效，但實務上有否定見解(字號
→ nh2238: 可有可沒有)認為當事人在已委任訴訟代理人時，為保障不諳
→ nh2238: 法律之當事人，判決必須向訴訟代理人送達始生效力，本件6/
→ nh2238: 1甲收受送達....
→ nh2238: 應認6/3判決方對甲生送達效力，上訴期間應自6/4起算至6/23
→ nh2238: 止
→ nh2238: 然後甲自己上訴的部分：甲授予乙特別代理權，不剝奪甲本
→ nh2238: 身的上訴權，故甲未經由乙而在上訴期間內上訴，上訴仍屬合
→ nh2238: 法
※ 編輯: THEDOORS (111.240.141.48), 08/17/2016 08:53:04
→ THEDOORS: 謝謝，N大的解析非常清楚。
推 winnieqq123: 103年有座談會討論這個問題，可以找看看
推 ifSwing: 這題我寫的答案跟N大差不多～閱卷老師給19分～