[考題] 105司法三等民法第二、三題

[KTjason ()]

正在看今年補習班擬答

有些疑惑想跟大家請教討論



首先是司特三等民法第二題 為方便討論，題目簡化一下:

甲委由乙蓋工廠，工廠有瑕疵，甲因此損失"修復期間之營業損失5000萬"及"原料500萬"

甲於3年後向乙請求



主要考點應該是96年8月決議吧

網路擬答:營業損失跟原料損失是加害給付 所以不能用第495條，只能用第227條第2項

另外第184條已過2年時效 所以不能請求第184


我的思考:

原料損失是加害給付 這我能理解

但"修復期間之營業損失" 為何也是加害給付?

我覺得比較像  因瑕疵所生之損害(所失利益)，而非固有利益之瑕疵結果損害

而且如果營業損失跟原料損失都是加害給付，題目應該沒必要分兩種損害吧

所以我當時好像就寫

(一)營業損失要用495條，但已逾514條時效，且基於96年8月決議，不得回頭適用227條

(二)原料損失，為加害給付，基於96年8月決議，不能用495，但可回頭適用227

故未逾15年時效，得請求


想請問大家意見?




另外第三題有關轉租 我覺得也滿有趣

為方便討論  題目簡化一下:

甲分別將A屋B地租給乙丙   乙丙分別再"全部"轉租給戊已，問甲得否向戊己請求返還?


補習班擬答:違反轉租規定，故得解約並請求返還

另外縱未解約，學說認為亦可請求返還


我的思考:當時我就在想  照法條的確是這樣的結論

但為什麼要特地分成A屋跟B地，然後完全一樣的情節(全部轉租)


所以我就硬是想寫兩小題不同結論

我記得大概是寫

禁止轉租是為保障出租人對租賃物保管風險的評估(願意租給乙丙，不代表願意租給戊己)

所以房屋違法轉租 甲可以請求返還 這部分沒問題

但土地部分，如果是空地 非供建築或耕作等等

其實丙違法全部轉租  對甲也沒甚麼不利益

甲仍得基於甲丙租賃契約收租金

丙轉租情事  也不致影響出租人甲對租賃物保管風險之評估

畢竟空地不像房屋 有保管不善 容易毀損之虞

故"或許"可以認為，如果甲未解約，就不得向己請求返還

除非先依443條向丙解約，才可向己請求返還



唉 現在想想挺後悔的 硬是想寫跟法條完全不同的答案

還是說題目分成A屋B地  其實沒甚麼特別意義?

想聽聽大家意見






    [考題] 國考歷屆考題與考題觀念討論(書裡看到的選這個)請附上想法、出處

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推 ppingin: 第三題藏占有連鎖考點，可參考http://www.paochen.com.tw
→ ppingin: /OnlinePublicationsDetail/4/250的第參點
推 fge16: 227誰說只有固有利益？履行利益其實都可以
推 fge16: 甲明知嗎？如果沒有那侵權時效應該還沒過！固有利益與履行
→ fge16: 利益甚至純經濟上利益這些地方在本題要論述
→ fge16: 至於轉租那題 ，非占有連鎖 ，是違法轉租
→ fge16: 依照通說 ，房屋的處理情形是中止租約再行767
→ ppingin: 44年民刑庭決議六認為即使違法轉租，但在未終止租約前，
→ ppingin: 仍不得請求返還。
→ fge16: 土地若非耕地 ，也是同樣處理
推 Hatewoman: 這應該是承覽吧