[zaidiuz (完好無缺)]

標題: [課業] 不確定法律概念&行政裁量
時間: Tue Aug 30 20:12:37 2016

我有一些上課問題不懂,想詢問一下各位：
1.是關於不確定法律概念的問題:
我看書上寫說，不確定法律概念中的判斷餘地有所謂的"判斷瑕疵"
而判斷瑕疵有分為"判斷逾越"跟"判斷濫用"

其中判斷逾越的例子是：
商標「近似」為不確定法律概念，近似於他人已註冊之商標依法不得核准註冊，
若申請註冊之甲商標與已經註冊的乙商標文字圖樣均完全相同，主管機關仍認定為不近似
，乃典型之判斷逾越

可是我的疑問是，「近似」不是屬於非判斷餘地的部分嗎？本來就是可以由法院審查的
為什麼他會把他放到判斷逾越這個地方來呢？
裁量瑕疵不是應該是對行政機關有判斷餘地時，並未遵守行政判斷之法律限制，而構成的
違法行為嗎？

2.是關於行政裁量的問題
老師上課說了行政裁量的審查只能訴願(對違法或不當)，不能訴訟(對違法之行政處分)
這部分我聽不大懂.....想請問為什麼只能在訴願階段加以審查？
以及另外裁量權是會伴隨著行政處分（裁量處分）的嗎？


因為我都是看DVD，所以有問題沒辦法現場問老師.....
還望各位前輩幫忙解惑

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※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc), 來自: 111.251.53.31
※ 文章網址: https://www.ptt.cc/bbs/Examination/M.1472559159.A.DC6.html
推 DiWhite: 商標法之判斷由經濟部智財局所為，是屬於判斷餘地中的是
→ DiWhite: “具有預測性或評估性的決定”：不確定法律概念涉及醫藥
→ DiWhite: 、科技、環保或經濟領域……多少會涉及風險評估，自然宜
→ DiWhite: 由行政機關作最終決定。
謝謝Di大，可是我看阿摩有一題考古題:下列何者並非享有判斷餘地之不確定法律概念？
 (A)兩個商標是否近似 (B)考試評分事項 (C)大學教師升等資格之評量 (D)由法律所設置
之獨立合議制機關所判斷之事項(101年公務人員特種考試原住民考試-行政法)
答案是A@@ 所以才會覺得奇怪
※ 編輯: zaidiuz (111.251.53.31), 08/30/2016 21:04:03
推 jiunyug: 原po你是不是把不確定法律概念中的“判斷瑕疵”打成行政
→ jiunyug: 裁量中的裁量瑕疵？
→ jiunyug: 看你的po文會覺得你這兩種概念搞混在一起之感
感謝j大，我沒注意到我打錯了@@，已經修正了
※ 編輯: zaidiuz (111.251.53.31), 08/30/2016 21:27:36
※ 編輯: zaidiuz (111.251.53.31), 08/30/2016 21:28:50
推 aij: 只有法律效果才有裁量的問題，裁量餘地只有合法性，法院始得
→ aij: 審查。裁量的合目的性部分，乃非法院得審查範疇，但訴願得
→ aij: 審查之。
→ aij: 判斷餘地的前提是發生在「構成要件」的「不確定法律概念」上
→ aij: 亦即行政機關對於不確定法律概念之解釋與涵攝須受法院尊重
→ aij: 「近似」是構成要件中的不確定法律概念，商標法領域是專業領
→ aij: 域，本於法規整體體系授權，主管機關對於「近似」的解釋與
→ aij: 涵攝，發生判斷餘地，而法院須予尊重
→ aij: 然而法院對於判斷餘地並非完全放棄審查，其中即須審查判斷瑕
→ aij: 疵。至於再細分成是判斷逾越或是判斷濫用，這是學理上理解
→ aij: 實益上並不甚大。重點在最高行99判30所指出8點判斷瑕疵之審查
推 jiunyug: 不確定法律概念，原則：法院可審查 ; 例外:有判斷餘地，
→ jiunyug: 法院尊重行政機關之專業 ； 例外的例外回到原則：判斷瑕
→ jiunyug: 疵，此時法院可介入審查
推 jiunyug: 看這課文，原po的老師是陳帥帥？我會叫你錄音檔這邊重聽
→ jiunyug: ，因為老師說的很快這邊第一次聽你會沒聽懂，不是的話就
→ jiunyug: 算了XD
→ jiunyug: 高普考的話，個人傾向判斷瑕疵的司法實務標準寫釋字533
→ jiunyug: 號的5點
推 kame0407: 這不是阿宇的說法嘛 XD