[請益] 106高考一般行政-行政法申論題第二題

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想請問大大106高考一般行政-行政法申論題第二題
二.設有某市立交響樂團，依聘用人員聘用條例，於其官方網站公告甄選樂團專任指揮及
甄選簡章。甲報名參加甄選，經甄選小組評審後，公告入選名單，並通知甲未獲錄取。
1上開「甄選簡章」及「未錄取通知」其法律性質為何？（15 分）
2甲若不服此「未錄取」之通知，提起訴願救濟時，受理訴願機關依法應為如何之決定？

第2小題，老師所提供之答案未錄取通知為:行政處分性質與行政契約性質。
行政處分性質十，受理訴願機關之決定方法→受理訴願機關應先依行程法138條：行政契
約簽約前應讓當事人表示意見，不補正則依訴願法81條撤銷。

小弟想請問當「未錄取通知定性為行政處分」時，用行政程序法138條來解是可以的嗎?
因為行政程序法138條是指簽訂行政契約前應陳述意見，但在此「未錄取通知定性為行政
處分」，並不是定性為行政契約，還是應該用其他法條來解更適合? 麻煩大大協助，謝謝
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推 Jeffery71: 兼含有契約性質..用138? 這看法好像滿特殊
→ Jeffery71: 該挑一種性質寫,若處分就實體審查,包含是否符102以下
→ Jeffery71: 可往前搜 簡章法律性質
推 kingtseng: 這題上課時老師說是最高行105年判字284號判決，簡章屬
→ kingtseng: 行政契約，發出簡章為要約之引誘，未錄取通知是要約的
→ kingtseng: 拒絕，所以訴願管轄機關應為不受理決定。
推 yhli817: 推樓上！記得薯叔第一堂課還說，其他解題書都是錯的 XD
推 rene1029: 這個判決我有些疑問想請教？釋字第715號解釋已將「簡章
推 rene1029: 」定性為命令。這部分與判決不同？
推 rene1029: 原po寫法是不是指「徵選過程」、「締約」用修正雙階理論
推 rene1029: 看，前者決定錄取與否是行政處分
→ rene1029: 後者得標者簽約指行政契約？
推 Jeffery71: 簡章性質可能不能一概而論,要看所依據的法規,及行政機
→ Jeffery71: 關有行為形式選擇自由。
→ Jeffery71: 如果採實務見解,就如2F所說。  如果是修正雙階,未錄取
→ Jeffery71: 通知為處分,不該用138阿
推 rene1029: 有道理！我的疑問是學者在修正雙階理論有提出有因性理論
推 rene1029: 前階段處分違法撤銷效力導致後面契約隨之失效？然後138
推 rene1029: 機關應公告資格及程序。「決定前」應給予參與競爭者機會
推 rene1029: 法條中「決定前」是否可解讀為締約前階段的徵選過程？
→ rene1029: 抱歉！回文字數有限制！138法條沒有全引@@
推 rene1029: 這題好難啊！第一次在行政法裡面看到要約之引誘@@好奇
→ rene1029: 有人考試寫的出來這種答案嗎@@
推 Jeffery71: 如採雙階,甲並未錄取,就沒第二階契約,應該沒138
推 rene1029: 138行政契約當事人ㄧ方為人民，依法應以甄選或其他方式
→ rene1029: 競爭方式來決定當事人時...，「決定前」應讓其表示意見
推 rene1029: 看起來有點解釋空間！？畢竟人民就是想要締約！我的拙見
→ rene1029: 謝謝j大XDDD 我還是覺得這題超難
→ Jeffery71: 我是說,如採雙階,第一階過關,才會進入第二階契約關係。
推 rene1029: 有沒有人可以分享一下今年寫的內容和拿到的分數？
→ Jeffery71: 甲在一階就被排除,根本沒進二階,怎能用二階的規定?
→ Jeffery71: 採實務見解比較簡單。   前面曾有討論,有人分享過分數
推 rene1029: 我的理解雙階理論是一種觀察方法而已@@
→ rene1029: 感謝j大！我再去找之前討論看看學習
推 rene1029: 事後的觀察方法解讀
推 jsj2203012: 我寫要約的引誘拿20分 供參考
→ jsj2203012: 雙階理論缺點不少，建議除非已有釋憲不然別自己套用
推 erindomoto: 1.簡章性質依釋字寫法規命令，未錄取通知，依聘用人
→ erindomoto: 員聘用條例在實務上的性質是行政契約，所以未錄取是
→ erindomoto: 雙方合意不成的行政契約，非單方的行政處分，2.未錄
→ erindomoto: 取定性為行政契約，所以訴願應為不受理決定，這是今年
→ erindomoto: 考試我的答案，拿21分，你可以參考看看
推 hight123: 跟樓上e大 寫一樣 得8分...
推 Carpro0329: 推4樓 個人覺得這題超冷門
→ SuperEmilio: 甄選小組絕非組織法的機關是關鍵
推 pinpinchi: 擬答僅供參考：https://goo.gl/qCgbFn