[平權] 公投後同性婚姻的立法動向

[esasin (玫瑰色)]

是的，我又來貼收視率很低的長文了。

此文作者是2013年接受法務部委託針對
同婚法制化進行調查研究的警大教授。
文內提出像是釋字748的爭點、同性直接依民法
登記結婚就會影響異性婚等論點還是滿奇觀的，
所以前面的討論就不貼過來了。
不過他從建議立專法，算是前進了一步，
並且討論了同志與子女間親子關係成立的方式。
也許你會說公投後只能專法啊，
不過在專法版本始終神隱的狀態下，
無論未來局勢如何變動，
先多方參考實際的立法技術，
想一下未來法條應該如何寫才能保障我們，
總是好的。

－－－－－－－－－－－－－

公投後同性婚姻的立法動向  鄧學仁
https://goo.gl/bFTh9s

思想坦克  December 2, 2018

（第一至三點討論請點選上方連結閱讀）


四、同性婚姻應如何立法

公投後同性婚姻應如何立法呢？

上策：於民法親屬編另立同性婚姻章

中策：於民法之外另立同性婚姻法

下策：於民法之外另立同性伴侶法


德國廢止同性伴侶法而修改現行民法第1353條第1項第1句規定：「結婚係由兩不同性別之
人或兩相同性別之人以終身生活為目的而締結。」至於同性婚姻有關親子關係之規範，德
國民法迄今則尚未有任何規定，因此造成德國同性婚者欲發展後續親子關係，產生爭端而
訴諸訴訟糾紛不斷。（編註：讀者可參陳陽升文一、二）

因此，在2019年5月24以後，台灣同性婚姻如何立法，除了使同性婚姻的效力比照異性婚
姻的規定外，其中在親子關係之成立方式與效果將成為重要之關鍵，因此未來同性婚姻之
立法方向建議如下：


一、於民法親屬編增設同性婚姻專章，除法律另外有規定外，例如不適用異性婚親子關係
之相關規定，以保障異性婚姻不受影響，有關同性婚姻親屬關係之成立、消滅及法律效果
均依異性婚之規定。

二、同性婚姻法制化前同婚者已有之子女，區分為A卵B生之方式，或A卵A生之方式，前者
準用準正之規定將該子女就地合法視為婚生子女，後者則為繼親收養，其收養應以認可為
原則，不認可為例外，除非收養不利於養子女。而一般之收養則應依《兒童及少年福利與
權益保障法》（以下簡稱《兒少權法》）第15條至第17條之規定處理，評估出養人生母出
養之必要性，以及收養人與被收養人之適合性，法院始得為認可准否之裁定。

三、同性婚姻法制法制化後，男男婚之收養同於一般收養，但若男男婚之一方收養他方與
其他女子所生子女之繼親收養，依《兒少權法》無須經收出養媒合服務者之服務，然因收
養將使生母與該子女之親子關係終止，故法院仍應採行必要措施，評估出養人生母出養之
必要性，以及收養人與被收養人之適合性，始得為認可准否之裁定。

四、同性婚姻法制化後，同性婚姻者欲擁有婚生子女時，考量同性婚姻與異性婚本質之差
異，應增設排除異性婚親子關係之規定，同時比照人工生殖法之規定，所生子女視為婚生
子女。其未依人工生殖法受胎，則不得視為婚生子女，由分娩之母決定向生父請求認領，
或由生父認領，或由同性婚姻者依一般收養之方式向法院聲請收養之認可。



綜上所述，考量異性婚與同性婚姻本質不同，且為維護子女之利益，同性婚姻關係與親子
關係應於親屬編一起規範為宜，同時確保同性婚姻之修正不影響異性婚姻，建議於民法親
屬編最後增設第8章同性婚姻章，具體建議條文如下：


第一，增設民法第1137條之1：「同性婚約，應由雙方當事人自行訂定。」

第二，增設民法第1137條之2：「同性婚姻，除法律別有規定外，其親屬關係之成立、消
滅及法律效果依本法之規定。但第1061條至第1070條之規定，不適用之。」

第三，增設民法第1137條之3：「同性配偶之一方於婚姻關係存續中，經他方配偶同意後
，依人工生殖之方式，與他人捐贈之精子受胎所生子女，視為婚生子女。」

第四，增設親屬編施行法第9條之1：「中華民國○年○月○日同性婚姻章修正前所生之子
女，其提供卵子之人與分娩之人結婚者，準用第1064條之規定。



後記：有關同性婚姻法制化後之親子關係，因限於篇幅，請參照鄧學仁，〈同性婚姻法制
化後之親子關係〉，《月旦法學雜誌》283期，2018年12月，第40頁以下。

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※ 編輯: esasin (61.228.172.62), 12/17/2018 00:54:23
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