http://www.libertytimes.com.tw/2009/new/mar/12/today-work2.htm

〈勞資議事廳〉雇主縮短預告期間 避開年終獎金支給日？  文／邱駿彥

Q：我於今年元月10日被預告資遣，解僱生效日原本是2月10日。不料雇主
   卻在元月22日年終獎金發放日前二天告知解僱提前生效，不足預告期
   間的日數則改支給工資。基於公司工作規則內明文「年終獎金發放日
   未在籍者得不發給」，因此我領不到今年的年終獎金。請問公司可用
   「支給工資」取代「預告期間」，而剝奪掉員工「領年終獎金」的權
   利嗎？（新竹張凱義）

A：勞基法第16條第1項明定，雇主要資遣勞工時應依工作年資給予最高
   30日的預告期間。但同條第3項卻又明定，雇主未依規定給予預告期
   間者，必須給付預告期間工資。因此看起來好像只要雇主給予預告期
   間工資，就可以取代預告期間的給予。

   雖然預告期間內，勞工每週可以請「謀職假」二日，雇主也要照給工
   資，但雇主若以「預告期間工資」取代預告期間的話，勞工就可以每
   天都出外謀職。也許很多人會覺得這樣會比較划得來；甚至，勞委會
   也認為只要雇主有給予預告期間工資，即使不給予預告期間，也不違
   法。

   但事實上不盡然如此。從法律規範上的意義而言，雇主資遣勞工時，
   必須給予預告期間是法定的義務。而勞基法第16條第3項規定雇主若
   未給予預告期間，就必須給付預告期間工資，其規範趣旨應該是在於
   雇主未給予預告期間時，所負債務不履行責任的法律效果，而不是提
   供雇主可以單方主動以預告期間工資取代預告期間的給予。否則就會
   變成雇主以債務不履行的法效果，當成是權利來行使，有違法理。

   現實上，也許有勞工會希望雇主乾脆給付預告期間工資，此時應該在
   勞資雙方合意下，視為是雇主給予預告期間義務的一種替代給付，但
   至少一定要得到勞工的同意，且不損及勞工權益才行。

   至於年終獎金發給日之前已離職的勞工，是否就喪失該年度年終獎金
   的支領權？勞委會認為只要雇主在工作規則中有明確規定，就可以不
   支給。但本案年終獎金發給日時，張先生原本尚在預告期間內的「在
   籍中」，應該有年終獎金支領權才對。只是雇主或許為了不想給付年
   終獎金給即將離職的員工，所以支給不足預告期間日數的工資，而將
   解僱生效日提前。此種作法不只是雇主違反應給予預告期間的法定義
   務，且嚴重損及勞工權益，因此本專欄認為張先生並不喪失本年度年
   終獎金的既得權。

（作者現為文化大學法律系副教授，曾任勞委會法規委員）